“招財寶”的法律規制

章舒瑋

【摘 要】創新理財產品“招財寶”存在一定的變現風險和技術化、信息化帶來的安保風險。應該從“招財寶”運營平臺的信息披露、投資者權益保護、投資者自身的風險意識培養等幾個方面來對其進行法律規制。

【關鍵詞】招財寶；變現；風險；法律規制

一、“招財寶”的概述

為減少“余額寶”收益率下降所導致的客戶流失，阿里集團開發了一款收益率較高的金融理財產品——“招財寶”。其主要產品為借貸產品（包括中小企業貸和個人貸）、保險產品（主要為萬能險）以及基金產品（主要是分級債基金）。“招財寶”的官方定義是，專門為投資者開發的理財資金專用賬戶，支持大額支付與提現。為確保賬戶資金安全，賬戶余額只支持提現和購買理財產品，不支持轉賬和其他消費。與“余額寶”相比，“招財寶”有如下特征：

第一，“招財寶”是一個新型的提供多種理財選擇的平臺，其為各種理財產品提供了互聯網發布渠道，將各種理財產品匯集起來以供投資者自由選擇。而“余額寶”是一種“理財產品”。用戶把資金轉入余額寶，實際上是購買了一款由天弘基金提供的名為“余額寶”的貨幣基金。

第二，“招財寶”上的理財產品是定期理財產品，用戶可以根據期限、收益率購買相應的理財產品。但是，必須在期限結束后才能達到期待的收益。而“余額寶”是T+0模式，即隨時可以存取。

第三，“招財寶”平臺上全部產品的收益率都高于銀行存款利率，將近80%的產品收益率高于“余額寶”，最高達6.9%。

第四，“招財寶”是側重于為有融資需求的小微企業和有理財需求的小微用戶提供金融信息服務的開放性平臺，自身則不發行任何理財產品。“余額寶”是一款對接貨幣型基金的理財產品，側重于消費性的現金管理需求。

二、“招財寶”的創新

隨著資本市場的蓬勃發展，金融市場和產品也日趨成熟和豐富。在金融理財平臺興旺發展的數字時代，“招財寶”能突破重圍，吸引投資者的眼球，在于其強勢推出的變現功能和預約功能。

根據“招財寶”網站給出的解釋，變現是用戶急需用錢時，基于自己在招財寶平臺持有的指定理財資產數據發布借款申請，由保險公司進行風險評估并且提供還款保障措施，由借出人直接向借入人借出資金的“個人貸”直接融資項目。實質是將相應資金出借給變現申請人，滿足變現申請人獲得現金的需求。變現后，名義持有人不變，由其提前變現而產生的“個人貸”的購買者將獲得剩余收益和本金。

預約，全名預約搶購。預約搶購是招財寶平臺推出的一項便捷增值服務，用戶可以進行提前預約，自行設置產品目標和購買金額，由系統為其自動檢索符合條件的投資理財產品信息并自動下單。預約成交即為交易已達成，用戶不可變更、撤回或撤銷申請，或申請退還資金等。適用于日常工作繁忙的人群，他們無法隨時觀察利率的浮動，而這一功能滿足了他們希望獲取利益的需求。大量節約了用戶的時間，也提升了理財產品的購買體驗。

三、“招財寶”存在的風險

1.“招財寶”的“變現”功能給用戶帶來的風險。

“招財寶”的“變現”功能是把雙刃劍。一方面可以使用戶的資金更加靈活，滿足了用戶的需求，但另一方面，也為投資者帶來風險。

第一，變現，全名申請變現借貸，也就是“招財寶”主打的“個人貸”產品。“變現”并沒有使借入人轉讓萬能險的所有權，而是以借入人購買的萬能險作為抵押物對其借款進行抵押，其實質是民法上的抵押權。根據《擔保法》第三十四條，抵押財產的范圍包括：房屋和其他地上定著物、機器、交通運輸工具和其他財產、依法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物、國有的機器、交通運輸工具和其他財產、依法承包并經發包房同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權等。此條并未明確是否可以將萬能險設為抵押物，而法律、行政法規亦未根據第六項做出具體規定。雖然根據“法無禁止即自由”原則，將萬能險作為抵押物進行抵押也并非不合法。“招財寶”平臺上以到期本金和收益作為抵押的做法打了法律的“擦邊球”，當出現一方當事人違約的情況時，另一方當事人在維權方面可能存在一定的風險。

第二，變現時存在兩個法律關系：借入人和金融產品公司之間的法律關系，以及借入人和借出人之間的法律關系，且借入人并未轉移其對萬能險的所有權。因此借入人并未中止其與金融產品公司的法律關系。根據《招財寶借款協議》3.2.6，借入人應按照本協議的約定到期還款并按約支付利息。根據條款可看出“個人貸”是約定利率，且“個人貸”的貸款人承擔無限連帶責任，因為自然人不存在破產概念，所欠款項必須償還。而萬能險是變動利率，會根據各種因素所浮動的，保底利率為2.5%。由此可以看出“個人貸”與“萬能險”之間的矛盾。假設“萬能險”公司由于公司破產或操作員操作不當等因素導致“萬能險”的利率遠遠低于預期利率，也低于借入人與借出人約定的利率，此時借入人必須按照雙方約定的本金和利息給付給借出人，那么“萬能險”公司不足的款項則由借入人補上，這對借入人來說是一個風險。

第三，個人貸和中小企業貸項目均沒有披露詳細的借款人信息、融資用途、風險監控信息及風險提示。可見招財寶的項目信息不透明，投資者無法判斷項目風險，即投資者的知情權沒有得到保障。具體到“招財寶”平臺來說，借出人向借入人提供資金的時候，有權利知悉借入人信息、借款用途等信息。且“招財寶”是一個居間平臺，在融資人、投資人與理財產品發布機構之間提供居間金融信息服務，以幫助各方完成投融資交易信息撮合。因此，他應負有提供風險提示和風險監控信息的義務。但根據《招財寶平臺服務協議》第四項顯示，招財寶公司不對用戶的任何交易提供任何擔保或條件，無論是明示、默示或法定的。交易中產生的風險由用戶自行承擔，用戶無權以此為理由向“招財寶”公司提出任何法律主張。可見“招財寶”平臺將自己置身事外，所有項目的審核和風險控制都在第三方金融機構，一旦出現壞賬問題，一方面使承諾100%賠付的中投保和眾安在線承擔過高大風險和成本，另一方面也會影響用戶對阿里巴巴集團的信任度。

2.技術化和信息化給用戶帶來的風險。

技術化是金融理財產品賴以蓬勃發展的根基，但技術化自身存在的技術漏洞和安全風險，同時也為金融理財產品埋下了安全隱患。隨著科學技術的不斷發展，作案手段也日趨多樣化。“招財寶”平臺是一個開放的互聯網平臺，其金融理財產品需通過余額寶、銀行卡購買，然而近年來，“余額寶”資金被不法分子盜取事件層出不窮，但以目前我國的計算機科技及信息網絡水平難以查明劃款的操作者，被害用戶無法獲取舉證的證據，得不到任何保險賠償，只能由用戶自己承擔資金的損失。可見技術化帶來的資金安全風險一直是互聯網理財平臺的發展的阻礙之一。

信息化是互聯網金融理財產品得以推廣的重要組成部分，然而互聯網金融平臺的虛擬性導致相關的個人信息也越來越多的在互聯網平臺被公開甚至被交易。根據《招財寶平臺服務協議》（下簡稱《協議》）第六項規定，“招財寶”將收集用戶的身份信息以及財產信息等重要信息。可以看出“招財寶”平臺掌握著大量的用戶個人信息，但《協議》同時規定，“招財寶”公司可以將這些信息提供給招財寶平臺的關聯公司使用，或某些招財寶平臺的合作伙伴使用。可見“招財寶”平臺對用戶個人信息的處理是比較自由的，極易導致泄露個人信息的事件發生，對用戶的利益造成嚴重的侵害。然而在《協議》中，關于個人信息的保護僅有簡短的一句話“招財寶平臺將根據法律法規規定對您的信息予以保密”，“招財寶”平臺并未將個人信息保護具體到實處。由此，信息化帶來的信息安全風險一直困擾著眾多投資者。

三、“招財寶”的法律規制

1.加強對“招財寶”平臺的監管。

現有相關法律制度中的監管規范，主要針對互聯網、電信與傳統金融領域，而對于類似“招財寶”的金融理財平臺的監管主體不明確。在傳統的金融理財市場中，金融機構的主要監管政策是“分業經營，分業監督”，因而“一行三會”有各自的監管對象和利益主體。但“招財寶”作為金融理財平臺，涵蓋“個人貸”、“萬能險”以及“基金”等產品，使行業分類的界限變得模糊，從而使監管主體沖突，易造成相互推諉的局面，使得監管效率低下。為維護金融秩序，促進金融理財市場的健康、有序、持續發展，可建立一個跨部門的金融監督委員會，通過監督機構之間跨部門的信息和資源共享，建立監管機構的協調和合作機制，形成監管合力。還可加強金融監管機構與行業自律組織和司法機構之間的聯系，共同監管金融理財平臺，維持金融市場的穩定。同時，監管機構要提高監管的透明度，對監管的過程和監管的手段進行公開，建立社會公眾監管機制，鼓勵廣大公眾一同監督金融理財平臺以及監管機構，提高監管的效率。

2.加強“招財寶”平臺的信息披露。

信息披露適用于金融產品理財平臺時，表現為金融平臺向投資者披露詳細的借款人信息、借款用途、風險監控信息及風險提示。是金融平臺向投資者和社會公眾全面溝通信息的橋梁，目的是為了反欺詐、提高市場透明度、保護投資者利益。披露借款人的財務狀況、信用狀況以及借款用途，可以使借出人掌握借入人較為詳細信息，以一個較為理性的投資者的身份做出評估和判斷，并根據自身的實際情況做出正確的抉擇。披露風險監控信息以及風險提示，應針對金融理財產品的特性，對投資者履行風險提示的義務，以便使投資者關注到投資的風險，在充分意識到投資風險的情況下，依據自身的風險承受能力，做出合理的的決定，在一定程度上減少投資資金損失的風險與金融平臺運營商道德的風險。

3.加強投資者自身的風險意識。

事實上，投資人中約90%以上是不具備金融知識和互聯網知識的，只是一味的跟風投資，他們對風險的識別能力差，對風險的承受能力也很弱，卻對投資收益的期望值過高，這導致他們易被投資理財產品表面上的高收益率所吸引，從而忽視其存在的風險。因而，加強投資者的風險意識，重視風險對投資的影響，應當把風險的研究處于投資中一個重要的組成部分。投資者應加強對金融理財產品的全面認識，在購買此類產品前，應認真研讀產品服務協議，以及保障制度條款，提高風險防范意識。同時，投資者還要提高自身的金融素養，了解金融理財的基本常識，能自己對投資的風險和收益有個大概的預估，才不至于被金融產品公司的虛假夸大宣傳蒙蔽雙眼。

4.加強投資者信息保護。

目前我國已經逐步建立保護個人信息的法律規范體系，《刑法修正案》中專門就公民的個人信息保護做出了規定，包括對公民個人的隱私權以及網絡個人信息的保護。但僅從刑事上保護是不夠的，還應當從民事上保護公民的個人信息，制定專門保護公民個人信息的法律，從法律層面上界定公民信息保護的范圍，落實到具體的內容，防止投資者的信息被濫用。同時，金融公司應當提升互聯網信息技術，加強對投資者個人信息的保護，防止數據庫受到病毒的感染和黑客的攻擊，提高自身應對突發風險的能力，從而保護投資者的信息不被泄露。

········參考文獻·····················

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（作者單位：南昌大學法學院）