不知名字號的法律保護

蔣強

根據《反不正當競爭法》（簡稱反法）第五條的規定，經營者不得擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品。《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》（簡稱反法解釋）第六條規定：“具有一定的市場知名度、為相關公眾所知悉的企業名稱中的字號，可以認定為反法第五條第（三）項規定的‘企業名稱。”司法實踐中，模仿中小企業不知名字號的案件時有發生，給我們提出了一系列無法回避的問題：不知名字號是否受到法律保護？保護與不保護的情況分別是什么？如何進行保護？

一、司法實踐中的四種做法

（一）把知名度作為字號保護的必要條件，對不知名字號一律不予保護

在北京中網聯搜科技有限公司訴高春燕、北京天諾金科技發展有限公司不正當競爭案中，法院查明：中網聯搜公司從事網站優化業務，其員工高春燕離職后成立天諾金公司并任法定代表人，天諾金公司也從事網站優化業務。中網聯搜公司經營的www.zwls.net網站首頁顯著位置顯示“中網聯搜”。天諾金公司經營的www.zlscm.cn網站首頁顯著位置顯示“中聯搜索傳媒”。北京市海淀區法院一審認為：天諾金公司在其網站名稱及顯著位置使用中網聯搜公司企業名稱，構成不正當競爭。北京市第一中級人民法院認為：“原審法院未對中網聯搜公司字號的知名度情況予以考慮即將其字號作為企業名稱予以保護，屬于適用法律錯誤。被控行為屬于是否擅自使用他人企業名稱的問題，反法第五條第（三）項的規定亦體現了反法第二條的相關原則，不應再適用反法第二條的一般規定。判決撤銷原判，駁回中網聯搜公司的訴訟請求。”這種觀點狹義理解反法解釋，并排除反法第二條的適用空間，對不知名字號一律不予保護，雖有操之過嚴的嫌疑，但在司法實踐中并不少見。

（二）把知名度作為反法第五條的適用要件，但不排除反法二條對不知名字號的保護

在北京市朝陽區千奕留學語言培訓學校訴北京市朝陽區泓鈺培訓學校不正當競爭糾紛案中，法院查明：原被告均從事教育培訓業務。被告在搜狗網購買“千奕西班牙語學校”“千奕西班牙語培訓”“千奕西班牙語”作為競價排名關鍵詞進行推廣。北京知識產權法院法院二審認為：“根據原告提供的證據，尚不能證明其字號‘千奕已經達到了反法解釋所規定的知名度，故不能按照反法解釋的規定對原告的企業名稱進行保護。但被告具有明顯的不正當競爭惡意，違反誠實信用原則，構成不正當競爭。”這種觀點認為，反法解釋只是對知名字號保護作出了列舉性規定，并不排斥在適當情形下適用反法第二條對不知名字號提供保護。

（三）以知名度為字號保護的必要條件，但對知名度要求不高

在深圳市斯邁迪科技發展有限公司訴深圳興斯邁迪科技發展有限公司、裴育侵害企業名稱權案中，法院查明：原告成立于2004年，曾于2009年獲深圳市科技和信息局頒發的深圳市高新技術企業稱號。被告一系被告二的個人獨資企業，成立于2011年。原被告均經營數控產品。深圳市寶安區法院認為：“具有一定的市場知名度、為相關公眾所知悉的企業名稱中的字號是反法第五條規定的‘企業名稱。原告與被告一的字號相似，經營范圍基本相同，注冊地均為深圳市寶安區，根據原告提供的產品銷售發票及廣告，可以認定原告在縫紉機電控產品行業具有一定的市場知名度并被相關公眾知悉。故被告構成侵權。”深圳中院二審維持原判。這種做法雖未突破反法解釋，但在綜合考慮字號顯著性、近似程度、接觸可能性的基礎上，實際上放松了知名度的證明標準，以制止惡意模仿字號的行為，處理結果比較合理。

（四）在認定存在接觸事實之后，對字號知名度不做要求

在動力童童（北京）貿易有限公司訴被告動力童童（北京）咨詢有限公司不正當競爭案中，法院查明：原告成立于2014年6月，股東為董霞、楊雪，其中楊雪占45%的股份。被告成立于2015年5月，股東為楊雪、楊暉，其中楊雪占70%的股份。雙方經營范圍多有交叉。北京市豐臺區法院認為：字號是企業之間相互區別的主要標記。楊雪為原被告共同的股東，可以認定被告注冊成立時明知原告已在先使用了“動力童童”字號，其行為易使相關公眾對服務的來源產生混淆誤認，違反誠實信用原則，構成不正當競爭。北京知識產權法院二審維持原判。這種做法以實際接觸推定惡意，對與知名度有關的事實忽略不計，直接適用反法第二條認定不正當競爭。

二、正本清源：知名度的法律意義是什么？

（一）以知名度推定過錯，避免傷及無辜。字號是企業名稱的組成部分。我國企業名稱實行分級注冊、屬地管理的制度，企業名稱注冊環節并未經過全國聯網檢索。由于可用漢字的有限性，全國范圍內字號相同或近似的情形比比皆是。有些是純屬巧合，有些是有意攀附。字號的知名度體現了其被人知悉的可能性，可以在其知名度輻射的范圍內推定他人應知該字號存在，為認定在后注冊人的主觀過錯提供了依據。對有一定市場知名度的字號提供保護，可以在一定程度上簡便地區分巧合和攀附兩種不同性質的行為，避免傷及無辜。

（二）鼓勵注冊商標，兼顧個案公平。字號屬于廣義商業標記范疇，一般都可以理解為未注冊商標。我國商標法實行“注冊為主、使用為輔”的原則，對未注冊商標提供弱保護。即在特定條件下，對未注冊商標提供有限的保護。保護未注冊商業標記的特定條件，主要包括（但也不限于）未注冊商標的知名度，比如商標法十三條規定：“為相關公眾所熟知的商標，持有人認為其權利受到侵害時，可以依照本法規定請求馳名商標保護。就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。”又如商標法第三十二條規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。”對有一定知名度的未注冊商標提供有限保護，意在揭示未注冊商標的風險，鼓勵商標注冊，兼顧個案公平。

（三）為維護公平和秩序，對不知名商業標記也要提供一定的保護。對不知名商業標記，商標法不但給予一定的保護，而且保護的力度還不小。比如：商標法第十五條規定：“未經授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規定以外的合同、業務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊。”上述規定中“被代理人或者被代表人的商標”，包括字號，常見的也是字號。商標法第十五條第一款不但不要求知名度，甚至不要求在先使用。第十五條第二款雖然要求在先使用，但不要求使用地域、不要求使用規模、也不要求知名度，只要求存在特定關系。參照商標法第十五條的規定，在存在特定關系（接觸事實）的情況下，既然不予注冊，同理也應禁止使用。

三、解決方案：不知名字號的保護條件和邊界

由以上分析可知，字號知名度有助于認定過錯，但不知名字號并非一律不值得保護。反法關注的重點是行為的正當性，知名度并非反法保護字號的先決條件。對于不知名字號的保護條件和保護邊界，筆者提供以下建議：

（一）反法保護知名字號。知名度越高，越容易認定被告的過錯，保護力度越大。知名度越低，越難認定被告過錯，保護力度越小。認定被告過錯，還應考慮在先字號的顯著性、在先字號與在后字號的近似程度、原告與被告的營業范圍、接觸可能性等因素。不僅反法第五條保護字號，反法第二條也保護字號。

（二）反法解釋中的“具有一定的市場知名度、為相關公眾所知悉的企業名稱中的字號”明顯不等于馳名商標，但約等于商標法第三十二條規定中的“他人已經使用并有一定影響的商標”。字號知名度的用途在于認定被告的過錯。如果其他因素有助于認定被告的過錯，可以適當降低字號的知名度要求。

（三）被告與原告之間存在投資、雇傭、交易、合作、磋商等關系，足以認定被告明知原告在先字號存在的，即使原告字號沒有知名度，也可認定被告構成不正當競爭。

（四）原告字號沒有知名度，被告與原告之間也不存在前述特定關系的，即使雙方字號相同或者近似，也不能認定被告構成不正當競爭。