福建自貿區商業保理法律制度問題研究

[摘 要]商業保理作為一種新型的國際貿易融資方式，可有效解決出口企業尤其是中小企業在使用賒銷后面臨的資金占壓和應收賬款回收不了的風險，近年來在我國發展迅速，但是由于缺少法律法規支持，缺乏配套的行業監管制度、金融財稅制度、信用保險制度，在福建自貿區注冊的商業保理公司沒有開展保理業務的積極性，大部分處于空殼狀態。因此，應加快商業保理立法和建立行業仲裁機構、統一監管制度、完善金融財稅制度、構建企業信用保險制度，為福建自貿區商業保理業務開展創建良好的外部運行環境，促進商業保理良性健康發展。

[關鍵詞]自貿區；商業保理；法律；制度 問題

[中圖分類號]DF0-056

[文獻標識碼]A

[文章編號]2095-3283（2018）08-0078-04

Abstract： As a new trade financing method， commercial factoring can effectively solve the risk of capital occupation and receivables recovery of export enterprises， especially small and medium-sized enterprises after credit sale. In recent years， commercial factoring develops rapidly in China，but most of the registered commercial factoring companies of fujian free trade zone are in an empty shell. In addition to the lack of legal and regulatory support， the lack of supervision system， financial taxation system and credit insurance system also frustrates the enthusiasm of commercial factoring companies to carry out factoring business.

Keywords： Free Trade Zone；Commercial Factoring；Law；System；Problem

[作者簡介]唐筱芳（1977-），女，漢族，福建廈門人，副教授，碩士，研究方向：經濟法、國際商法。

[基金項目]福建省教育廳2016年中青年教師教育科研項目“福建省自貿區商業保理法律問題研究”（批準號：ZAS160955）。

近年來，出口企業在享受賒銷帶來業務量增長的同時，也面臨著賒銷應收賬款收不回來的風險。由于應收賬款在中小企業資產中所占比重較大，一旦出現回收風險就會造成中小企業資金周轉困難，不利于中小企業的再生產。商業保理作為一種新型的國際貿易融資方式，是指以受讓出口企業應收賬款為前提，為出口商提供應收賬款催收、銷售分戶賬管理、應收賬款融資和壞賬風險擔保的綜合金融服務。資金緊張的出口企業可以將出口賒銷后的應收賬款轉讓給保理公司獲得融資，為企業的再生產緩解資金壓力，還可以將收匯風險提前轉移給保理公司，因此我國商業保理發展迅速，受到出口企業尤其是中小企業的歡迎。

我國保理市場分為銀行保理和商業保理，銀行保理門檻較高，客戶通常是大型公用事業類公司或大型國企等優質客戶。與銀行保理相比，商業保理更具靈活性和創新性，能夠根據行業和區域的特點開發適合中小企業的業務品種，提供有針對性的服務，在當前中小企業融資渠道有限、融資難的情況下，尤其可以解決中小企業融資難的問題，有效緩解企業資金周轉壓力，是中小企業快速發展階段最佳的融資和風險轉移渠道之一。因此，商業保理市場巨大，行業發展受到政府部門的重視和支持。2012年開始，我國在全國范圍內啟動商業保理試點，截至2017年12月31日，我國注冊商業保理法人企業及分公司共8261家，同比增長48%，實際開業約1600家，業務總額達到1萬億元人民幣，融資余額約為2500億元人民幣[1]。

一、福建自貿區商業保理發展現狀

2014年12月12日，國務院決定設立中國（福建）自由貿易試驗區，為了鼓勵和促進中國（福建）自由貿易試驗區（以下稱“自貿試驗區”）商業保理業務的健康發展，擴大自貿試驗區內信用服務業對外開放，防范信用風險，規范經營行為，制定《中國（福建）自由貿易試驗區商業保理業務試點管理暫行辦法》，吸引不少的投資者到自貿區設立商業保理公司。據不完全統計，目前福建自貿區已經登記注冊的商業保理公司大約有700多家，廈門自貿區約占一半。據廈門地方金融辦統計，截至2018年6月已登記注冊的商業保理公司大約有300多家，2018年發展較快，僅上半年就新增近100家[2]。但是注冊后的保理公司實際運作大約在20%，約80%的保理公司注冊后處于空殼狀態，一方面是融資難融資成本高導致保理企業缺少資金難以運作；另一方面，缺少法律法規支持，監管制度不統一、配套金融政策不給力、行業風險大、缺乏信用保險制度保障等眾多問題日益突出，挫傷了商業保理公司開展保理業務的積極性。

二、福建自貿區商業保理存在的法律制度問題

（一）商業保理缺乏配套的法律支持

第一，商業保理立法不足。

保理業務開展的前提是應收賬款債權的轉讓和受讓，但我國關于應收賬款轉讓（債權讓與）法律制度尚不完善。法院在審理商業保理糾紛時，主要是依據《民法通則》、《合同法》以及《物權法》中的有關條款，各自貿區主要依據國務院制定的各自由貿易試驗區商業保理業務試點管理暫行辦法來規范商業保理經營行為。這些法律法規對于未來應收賬款債權可否轉讓的問題、應收賬款禁止轉讓條款的效力以及應收賬款債權多次轉讓引起的權利沖突解決等重要問題都未有明確規定。對比國際統一私法協會制定的《國際保理公約》、聯合國貿易法委員會制定的《國際貿易中應收款轉讓公約》，我國關于債權轉讓的立法顯得相當落后[3]。我國至今還沒有一部專門規范保理業務的《保理法》，司法實踐中與商業保理有關的司法解釋及判決和案例也為數不多，我國在立法和司法實踐上都尚未建立一整套規范保理業務的法律法規。立法的空白使得進出口商、保理商和司法界在解決保理業務糾紛時，處于無法可依的無據狀態。

第二，行業仲裁機構缺位。保理糾紛案件通常較為復雜，對裁判人員的專業性和技術性要求較高，裁判人員需要具備相當的專業知識，熟悉金融財稅、資產交易、法律等相關知識，熟悉保理業務流程并具有豐富實戰經驗。對于法院而言，審理這些專業性的商業糾紛，由于欠缺熟悉相關領域知識的法官，審理效果往往不佳。建立保理行業仲裁機構，可以彌補行政機關與司法機關審理上的不足，發揮其靈活專業的優勢，有效地解決專業糾紛。目前，國際保理商聯合會（FCI）已建立完善的國際保理仲裁體系和規則，而中國的國內保理糾紛解決途徑基本還是依賴地方各級法院，缺乏專業審理人才。

（二）監管升級后缺乏統一的監管制度，金融風險防范能力有待提高

首先，商業保理和銀行保理本質不同，標準語言也不太一樣，還有保理公司主體、注冊資本金、資本約束、高管任職資格等要求也不同，保理行業標準有待監管機構統一規范。

其次，監管升級以后，對商業保理公司合規性監管必然加強。按照銀保監會的規定，金融機構不允許給一些不合規的公司融資，而出口小微企業往往很難從銀行得到貸款，商業保理較為靈活，融資門檻也較低，有助于中小企業解決資金周轉問題。統一監管后，在合規性要求下，中小企業通過商業保理融資的渠道必將收緊，這將不利于中小企業融資。因此，監管機構既要保理公司合規經營，又要其能繼續發揮靈活的貿易融資作用，監管制度的設計是一個難題。

再次，銀行保理屬于傳統意義上的持牌金融機構經營的業務，銀保監會對傳統金融機構的監管方式主要是通過對實繳資本金準入設置高門檻和加強事后監管處罰，但對商業保理樹立同樣高門檻的資本金準入并不適用，而對其事后監管處罰目前尚缺乏相關法律依據。

最后，明確監管主體后，由于實際操作方面主要還是依靠地方金融監管機構，需要對地方監管人員在金融業務知識儲備和事件處理能力進行再培訓，這需要一定的時間和資金成本來推進。相比于已經建立了適應自貿試驗區發展的金融監管機制的上海自貿區，福建自貿區對于金融風險防范探索不足，系統性金融風險抵御能力還有待提高，亟需統一監管制度，出臺統一的保理監管法規，提高金融風險抵御能力。

（三）缺乏配套的金融制度支持，融資難且創新動力不足

1.融資創新模式較保守。我國目前還沒有建立境外人民幣資金回流渠道，無法進行境外保理項目人民幣融資，在一些金融配套制度較為成熟的自貿區，比如上海自貿區、天津自貿區，利用自貿區金融創新優勢，出臺文件允許商業保理公司進行人民幣跨境貸款業務，這是一個很好的融資創新，不僅拓寬了保理公司的融資渠道，還可以利用海外便宜的貸款利率，降低保理公司的融資成本[4]。

雖然福建出臺了不少鼓勵自貿區金融創新政策，但是有關商業保理的融資創新模式還是較為保守。例如2015年廈門啟動對臺跨境人民幣貸款業務。廈門自貿區利用對臺優勢與臺資銀行探索貿易融資新模式，創建了信用保險支持下的銀保四方融資新模式，該模式具體操作方式是廈門信保、出口企業、廈門工行、臺資銀行簽訂四方協議，由出口企業將投保后的應收賬款連同保險權益轉讓給境內的工商銀行，境內工商銀行通過二次轉讓，再將其轉讓給境外的臺灣銀行，從而引入境外低廉的融資資本，實現出口企業應收賬款的貿易融資，降低區內企業融資成本[5]。這項融資創新模式雖然不錯，但遺憾的是只針對銀行保理業務，并未惠及商業保理公司，商業保理舉借外債的渠道并沒有得到拓寬，究其原因主要是缺乏配套金融制度的支持，使其不敢涉及風險較大的商業保理業務。

2.應收賬款資產證券化步伐較遲緩。目前我國金融市場已具備將應收賬款證券化的條件，比如金交所的建立就為應收賬款證券化提供了一個資產證券化的交易平臺。在國家鼓勵自貿區金融創新的背景下，各自貿區也紛紛進行應收賬款資產證券化等融資產品和融資模式的創新，例如天津自貿區的方正國際商業保理公司首創以保理融資債權為基礎資產的資產證券化，這也是國內迄今為止單筆資產規模最大的資產證券化項目。福建自貿區的商業保理公司推進資產證券化的步伐還較慢，自貿區內還未有應收賬款資產證券化的項目。

3.融資難融資成本依然高。商業保理公司與國內銀行合作開展“再保理”或“雙保理”業務時，由于金融機構缺乏對商業保理公司的信用評級評價標準，在授信時，常常要求商業保理公司增加抵（質）押物或第三方保證或者常常以不具備保理業務所要求的信用標準為由，將商業保理公司排除在銀行授信及“再保理”業務之外。信托公司、證券公司、基金公司、保險公司等資金提供方對商業保理公司尤其是民營的商業保理公司持謹慎觀望態度，即便是愿意提供資金，資金成本也很高。

缺乏配套的金融制度，使商業保理一直處于融資難、融資成本高的艱難處境，相當大部分的商業保理公司注冊后因為缺乏資金運作成為空殼公司，長此以往并不利于福建自貿區商業保理的發展。

（四）缺乏配套的信用保險制度保障，保理風險難以化解

目前，我國還沒有通過法律法規建立起針對個人和公司企業的信用評級制度，由于出口企業尤其是中小企業缺乏信用評級，保理公司無法準確給予授信額度，為其保理業務開展帶來了較大不便和風險隱患。目前，中國人民銀行征信系統中的企業信用信息也沒有對商業保理公司開放，福建自貿區廈門片區雖然是全國第二個在自貿試驗區提供信用信息查詢服務的片區，但是人民銀行廈門市中心支行在廈門自貿區內也僅僅是針對個人信用報告提供自助查詢服務，并沒有開放企業信用信息查詢。這不利于商業保理公司及時發現風險，準確判斷買賣雙方貿易的真實合法有效性，因此，為了規避風險，保理公司為此類企業提供保理服務的積極性并不高。

當前我國大部分商業保理公司的風控能力還不夠成熟，為了降低保理風險，福建自貿區出臺的保理管理辦法中鼓勵保險公司進行金融創新，開發適合商業保理公司的信用保險等產品，增強商業保理公司風險控制能力，但僅有個別保險公司愿意以“信保+保理”模式開展且只針對銀行保理業務，承保方式單一、保費高、保額低，無法起到有效降低保理風險的作用。例如廈門自貿區于2015年也嘗試推動廈門信保與廈門工行簽訂框架合作協議，以“信保+保理”模式為片區內銀行保理業務提供增信服務，但并未惠及商業保理。2017年保監會根據7月召開的全國金融工作會議精神，為了防范金融風險出臺了信保新規，其中第八條規定保險公司不得為類資產證券化業務和債權轉讓行為提供信保業務，這項規定使得保理公司原本可以借助自貿區政策，進行金融創新，化解保理風險的可能變得愈加困難。

三、完善福建自貿區商業保理法律制度的建議

（一）加快商業保理立法和行業仲裁機構建設

我國立法部門應當向商業保理業務運作較成熟的國家和地區學習，參考《國際保理公約》、《國際保理通則》以及《應收賬款轉讓公約》中的相關規定，在對我國保理業務充分調研的基礎上，制定我國的《保理法》。鑒于立法程序的復雜，短期內出臺一部《保理法》并不可期，因此建議全國保理行業協會通過保理主管機構與最高院協商，先針對立法中未明確規定的部分出臺相關司法解釋予以完善。盡快就未來應收賬款債權可否轉讓的問題、債權轉讓通知到達問題、債權轉讓中禁止性規定的法律效力、應收款再轉讓權利沖突問題等出臺相關的司法解釋，并對債權轉讓的登記機構、登記事項和登記效力等內容予以明確。如果最高法院能夠出臺相關的司法解釋，那么對我國保理業的健康發展將會起到更大的促進作用。

在立法和司法解釋尚未出臺的情況下，地方法院在審理保理爭議案件時做出的裁判，將對地方保理業務的開展起著非常重要的指導作用。例如天津高院為進一步解決保理合同糾紛審判實踐中遇到的疑難問題，統一裁判標準和司法尺度，出臺《關于審理保理合同糾紛案件若干問題的審判委員會紀要（二）》，明確了多項事項，包括明確債權轉讓通知的效力與形式、債務人對應收賬款進行確認的效力、基礎合同中債權禁止轉讓的約定及基礎合同變更對保理商的影響、債務人的抗辯權和抵消權以及以保理專戶中保理回款進行質押擔保的特征等七項事項[6]。該《紀要（二）》與高院出臺的《紀要（一）》共同指導審判實踐，規范保理經營行為。建議福建商業保理主管部門可以與福建高級法院協調，能夠針對保理爭議案件制定具體的審判指導意見，指導下級法院開展審判工作，促進福建自貿區保理業規范健康發展。

加快福建保理行業仲裁機構的建設，吸收具有豐富保理專業知識和經驗的專家、學者為仲裁員，借鑒FCI國際保理仲裁體系和規則，學習我國其他地區保理仲裁中心的成熟經驗，制定符合行業和地方特點的仲裁規則，為福建商業保理糾紛的解決提供專業解決途徑。

（二）統一監管制度，逐步規范提高行業監管水平

商業保理由銀保監會統一監管后，應盡快統一監管制度，完善監管規則，制定統一的《保理監管條例》，培訓金融監管人員，不斷提升金融監管人員的專業知識和監管水平，使實踐中商業保理業務的開展具有可操作性，也使地方監管機構在對商業保理實施監管時有一個統一的執法依據。福建銀保監會可以在福建自貿區先行試點，將商業保理先比照金融業務監管方式實行統一監管，縮短商業保理監管的真空期，降低金融風險。此外，商業保理業務有別于銀行保理業務，側重于提供的是諸如銷售分戶賬管理、客戶資信調查與評估、應收賬款管理與催收、信用風險擔保等非融資保理業務，銀行保理則側重提供保理業務中的融資服務，與銀行保理相比，商業保理在我國剛剛起步，監管機構可嘗試針對自貿區內的商業保理公司適當放寬對其限制，多鼓勵和扶持商業保理的發展，根據商業保理和銀行保理各自的特點，引導片區內商業保理與銀行保理形成互補性的錯位競爭。

（三）完善自貿區配套金融制度

福建應利用自貿區金融創新優勢，出臺先行先試政策，積極探索商業保理公司與商業銀行、保險公司等金融機構的合作，開展再保理、雙保理業務；推動應收賬款資產證券化等融資產品和融資模式的創新；支持自貿區內商業保理公司通過設立保理行業發展基金、銀行貸款、境內外發債，以及借用短期外債和中長期外債等方式拓寬融資渠道，解決商業保理企業融資難、成本高的問題；鼓勵外資投資基金投資內資保理公司，在資本金結匯、投資、基金管理等方面給予相應政策支持；大力扶持商業保理公司“走出去”，引導自貿區保理企業與國際保理機構建合作，參照國際保理業務模版，規范國際保理業務流程，培養國際保理專業人才，拓展國際保理業務。通過以上措施不斷完善自貿區金融制度，積極鼓勵和推動商業保理融資創新，拓寬融資渠道，以促進自貿區商業保理行業的穩健發展，更好地服務于福建中小外貿企業。

（四）構建自貿區企業信用保險制度

鑒于國家信用管理體系的構建短期內無法完成，建議各自貿區可以利用大數據先行建立片區內的信用信息數據庫，涵蓋片區內的企事業單位和個人的信用信息。同時建議福建自貿區或地方保理專業委員會可以與中國人民銀行征信中心協商，將福建自貿區作為試點，將符合條件的商業保理公司納入征信系統的使用人范圍，可以查詢并將自己收集的信息錄入企業和個人的信用信息基礎數據庫，這樣保理公司就可以較全面掌握客戶的信息，及時發現風險，有效降低壞賬的發生率。

福建自貿片區應加快推動出口信保開展中長期信用保險和海外投資保險業務，保險公司應充分借鑒保險業發達國家的商業信用保險經驗，改變傳統的承保方式，擴大承保范圍，調整費率標準，降低保理公司運營的風險，提高他們開展保理業務的積極性。同時在加強風險管控的前提下，支持出口信保與保理公司合作創新保單項下貿易融資模式，推動建立風險分擔機制，防范商業保理經營風險，促進商業保理公司良性發展。

綜上所述，商業保理作為一種貿易融資方式，在解決福建自貿區出口企業尤其是中小企業使用賒銷方式后，面臨的資金占壓和應收賬款回收周期長、回收不了的風險方面具有積極的作用，對促進外貿中小企業發展具有重要意義。應盡快完善福建自貿區商業保理相關法律和制度，創建商業保理良好的外部運行環境，促進福建自貿區商業保理業務健康良性的發展。

[參考文獻]

[1]中國商業保理行業發展報告（2017）[EB/OL].http：//baijiahao.baidu.com/s？id=1598085628302786875 𝔴=spider&for;=pcu

[2]中國（福建）自由貿易試驗區網站[EB/OL].http：//www.china-fjftz.gov.cn

[3]林燚冉.上海自貿區商業保理行業的內部發展策略探究[J].現代商業，2014（17）：166-167.

[4]沈毅.我國商業保理資產證券化研究[D].上海交通大學，2015.

[5]2014廈門片區發布首批27個金融創新案例[EB/OL]. http：//www.china-fjftz.gov.cn/article/index/aid/2993.html

[6]保理搭上天津自貿區快車 吸引臺企入駐自貿區[EB/OL].http：//finance.sina.com.cn/money/insurance/bxdt/20151130/085723886299.shtml

[7]王珂.金融創新背景下的國際保理法律問題研究[D].西南財經大學，2013.

（責任編輯：郭麗春 董博雯）