淺析公司治理之獨(dú)立董事制度

褚榕榕

在我國(guó)《公司法》中已有明文規(guī)定，將獨(dú)立董事制度歸入公司治理體系，但由于該制度的建立和應(yīng)用時(shí)間較短，目前在中國(guó)尚未完全發(fā)揮其作用。對(duì)此，本文對(duì)獨(dú)立董事的相關(guān)概念和理論進(jìn)行介紹，并結(jié)合我國(guó)實(shí)際分析了獨(dú)立董事制度及當(dāng)前存在的障礙，并進(jìn)一步提出了對(duì)應(yīng)的完善措施。

獨(dú)立董事 公司治理 完善措施

相關(guān)概念

（1）公司治理

公司治理從廣義上來說，公司治理是指所有與公司決策相關(guān)的因素，因素中與利益相關(guān)者相關(guān)的，比如：股東的利益、對(duì)公司職員的薪酬和顧客的優(yōu)質(zhì)服務(wù)；也有市場(chǎng)方面的，比如：公司發(fā)展所必需的各種外部環(huán)境；還有涉及政府的，比如：各類政府機(jī)關(guān)施加的管制等等。從狹義上說，公司治理就是一種涉及到內(nèi)外部、正式和非正式的制度安排，它必須能夠處理好所有的利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系，使得公司決策更加精準(zhǔn)，最終維護(hù)公司整體利益。

特別是中國(guó)證監(jiān)會(huì)在2001年8月，頒發(fā)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（下稱《指導(dǎo)意見》），要求獨(dú)立董事制度必須在境內(nèi)上市公司中建立，借此制度期望上市公司的公司治理得到進(jìn)一步完善。

（2）獨(dú)立董事制度

在1940年的美國(guó)，頒布了一部《投資公司法》，該法律標(biāo)志著獨(dú)立董事制度的出現(xiàn)。獨(dú)立董事制度是指在公司董事會(huì)中設(shè)立獨(dú)立董事，以防止控股股東“一股獨(dú)大”局面出現(xiàn)，而形成的一種權(quán)力制衡與監(jiān)督制度。我國(guó)對(duì)于獨(dú)立董事在《指導(dǎo)意見》中定義為：僅在公司擔(dān)任董事職務(wù)，且不與所聘上市公司及其股東有任何利益關(guān)系的董事。獨(dú)立董事現(xiàn)如今已被現(xiàn)代企業(yè)接受并確立為良好公司治理結(jié)構(gòu)的基本制度之一。

理論介紹

（1）委托代理理論

委托代理理論研究的委托關(guān)系是指一個(gè)或多個(gè)行為主體通過授予其他行為主體一定的決策權(quán)力，雇傭后者為其服務(wù)，從而形成顯性或隱性的契約。后者可以根據(jù)實(shí)際付出的服務(wù)質(zhì)量和數(shù)量索取報(bào)酬。在實(shí)際中表現(xiàn)為大股東、中小股東授權(quán)給獨(dú)立董事建議和監(jiān)督的權(quán)利。獨(dú)立董事制度一定程度可以解決企業(yè)經(jīng)營(yíng)者、大股東、中小股東之間的信息不對(duì)稱問題。

（2）利益相關(guān)者理論

利益相關(guān)者理論體現(xiàn)公司治理的社會(huì)屬性，公司不僅要滿足企業(yè)的股東、經(jīng)理人、顧客、員工等直接利益相關(guān)伙伴的利益要求，還要保障機(jī)關(guān)單位、環(huán)保組織、顧客、媒體甚至大自然等間接利益相關(guān)者的利益。為維持各個(gè)利益體之間的平衡，就離不開獨(dú)立董事的努力。

我國(guó)現(xiàn)狀

（1）中國(guó)公司治理模式介紹及上市公司情況分析

1.中國(guó)公司治理模式

在中國(guó)公司的治理結(jié)構(gòu)中，股東大會(huì)是權(quán)力機(jī)構(gòu)，下設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)為平行機(jī)構(gòu)。董事會(huì)可劃分成內(nèi)部執(zhí)行董事、有關(guān)聯(lián)的外部董事和獨(dú)立董事。

2.上市公司情況分析

2006年，中國(guó)實(shí)施的新《經(jīng)濟(jì)法》中也明確規(guī)定上市公司必須設(shè)立獨(dú)立董事一職。

根據(jù)上市公司的公布數(shù)據(jù)以及2018德勤中國(guó)上市公司獨(dú)立董事調(diào)研報(bào)告，截至2017年底，獨(dú)立董事的選聘方式中，29%由持股一定比例股東提名；27%由董事會(huì)提名；23%由上市公司經(jīng)營(yíng)者提名?！蔼?dú)立性”是獨(dú)立董事的顯著特性，然而上述的獨(dú)立董事選聘方式讓獨(dú)立性帶上了疑問；根據(jù)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，85%的獨(dú)立董事均為非全職獨(dú)立董事，大多數(shù)獨(dú)董兼職兩家公司，也有少部分同時(shí)兼任五家公司；另?yè)?jù)統(tǒng)計(jì)顯示，證監(jiān)會(huì)要求獨(dú)立董事定期提交的《獨(dú)立董事述職報(bào)告》大多為集體撰寫、簽名，并多是程式化報(bào)告，這一比例高達(dá)78%。獨(dú)立董事可以提高公司治理效率，保障中小股東利益，但是根據(jù)以上情況可以發(fā)現(xiàn)，目前存在明顯障礙使獨(dú)立董事制度難以完全發(fā)揮效用。

（2）獨(dú)立董事現(xiàn)存障礙分析

1.獨(dú)立董事制度的外部公司治理制度環(huán)境較差。

國(guó)有企業(yè)改革過程匯總，仍存在國(guó)有股“一股獨(dú)大”，且股權(quán)多集中在不流通的國(guó)家股和法人股，致使股權(quán)市場(chǎng)不完善；我國(guó)特有的人事管理體系限制了職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)的成長(zhǎng)；高校獨(dú)董占上市公司獨(dú)立董事人數(shù)的？，扎堆高校也限制了獨(dú)董人才庫(kù)的形成，以上不完善的外部條件使得獨(dú)立董事制度在中國(guó)公司難以順利實(shí)施。

2.獨(dú)立董事的獨(dú)立性不強(qiáng)。

獨(dú)立董事一般由大股東或管理層提名，或設(shè)立具有明星效應(yīng)的“花瓶獨(dú)董”，一些國(guó)有公司改革后上市的企業(yè)，仍一定程度上聽從政府或上級(jí)主管部門的任命獨(dú)立董事。這就造成獨(dú)立董事難以“獨(dú)立”的情況出現(xiàn)。

3.獨(dú)立董事制度的相關(guān)法律制度建設(shè)較慢。

自2001年起先后有《指導(dǎo)意見》等規(guī)定頒布，但關(guān)于獨(dú)立董事的一部完整法律卻并沒有出臺(tái)，獨(dú)董的權(quán)利義務(wù)、薪酬福利等都沒有國(guó)家公權(quán)的保障。這就使得獨(dú)立董事依法行使權(quán)力時(shí)得不到法律支持，違法時(shí)也不會(huì)有法律予以處罰。

完善措施

（1）完善股權(quán)結(jié)構(gòu)，避免一股獨(dú)大。

國(guó)有股占絕對(duì)控制權(quán)的公司應(yīng)逐步轉(zhuǎn)讓不涉及國(guó)家安全的國(guó)有股權(quán)，給予社會(huì)投資者更多公平機(jī)會(huì)。上市公司還可以通過引入新的社會(huì)和國(guó)外投資以做到股權(quán)多元化。為獨(dú)立董事更好地發(fā)揮作用形成良好外部環(huán)境。

（2）完善獨(dú)立董事選聘機(jī)制。

效仿國(guó)外在選擇獨(dú)立董事時(shí)，建立提名委員會(huì)，由其提交合格的獨(dú)立董事名單，再召開股東大會(huì)進(jìn)行投票，使獨(dú)立董事真正具有獨(dú)立性，代表全體股東利益。除了高校學(xué)者，退休的高層管理人員、專業(yè)的技術(shù)專家、機(jī)構(gòu)投資者都是獨(dú)立董事人才資源，逐步建立和完善獨(dú)立董事人才的市場(chǎng)，并重視獨(dú)立董事人才庫(kù)的建立和培訓(xùn)。

（3）完善獨(dú)立董事相關(guān)法律體系。

對(duì)于獨(dú)立董事的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任等內(nèi)容的明確法律規(guī)定應(yīng)依據(jù)國(guó)情制定，并呈現(xiàn)在下一次修改的《公司法》中；對(duì)獨(dú)立董事賦予一定的直接訴權(quán)，保證在發(fā)生公司危害中小股東利益時(shí)，獨(dú)立董事可以用國(guó)家公權(quán)維護(hù)其利益；敦促獨(dú)董形成其行業(yè)內(nèi)部組織，做好其自身紀(jì)律性準(zhǔn)則方面的建設(shè)工作，建立并完善行業(yè)內(nèi)部條例。

[1]閻達(dá)五.譚勁松.我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度：缺陷與改進(jìn)——一個(gè)基于制度分析的研究框架[J].會(huì)計(jì)研究，2003（11）：3-9+65.

[2]湯曉建.獨(dú)立董事制度新思考： “獨(dú)立”與“懂事”——來自滬深主板A股ST上市公司數(shù)據(jù)分析[J].科技和產(chǎn)業(yè)，2013，13（02）：103-106+112.