消費者概念的民法解讀與架構

周渝舜 楊惠嘉 李浩然

摘 要：傳統文義解釋始終無法精確框定消費者的內涵與外延，用民法的營業概念詮釋消費者則能查漏補缺，體現法律邏輯之美。“非專門性”“非營利性”以及“獨立自主性”這三個行為特征是辨識消費者的核心要素。“非專門性”決定了消費者在合同締結過程處于信息不對稱、經驗不豐富和交涉能力不對等的弱勢地位；“非營利性”決定了消費者處于經濟實力較弱、風險承受能力較差的不利地位；“獨立自主性”主要保證消費者具有獨立地位，交易的法律后果直接歸屬于消費者本人。此外，我國《消費者權益保護法》中的各項制度可將法人納入受保護主體，在法解釋學路徑上，法人可為消費者；但在混合用途、投資行為和代理行為等情形中對消費者的范圍仍需特別分析。

關 鍵 詞：消費者；非營業性；非專門性；非營利性；法人

中圖分類號：D923.8 文獻標識碼：A 文章編號：1007-8207（2018）10-0118-12

收稿日期：2018-09-12

作者簡介：周渝舜（1989—），男，四川綿陽人，中共綿陽市安州區紀委辦公室副主任，碩士研究生，研究方向為經濟法學；楊惠嘉（1991—），女，四川綿陽人，西南政法大學2017級博士研究生，研究方向為民法學、民事行政檢察理論與實踐；李浩然（1988—），男，山東濟寧人，四川省綿陽市人民檢察院副檢察長，博士研究生，研究方向為民商法學。

基金項目：本文系北京市社會科學基金重點項目“網上交易與消費者權益保護”的階段性研究成果，項目編號：14FXA002。

一、問題的提出

現代社會，消費者成為每個人的固有身份。人人皆在消費，人人皆為消費者。[1]隨著懲罰性賠償、殘疾者生活補助以及“網購七天無條件退貨”等制度陸續創設，消費者手中的“特權”越來越多，消費者已成為一般民事主體之外的特殊主體，因此，厘清消費者概念的內涵和外延對于法律適用具有越來越顯著的現實意義。

消費者概念看似清晰明了，卻并不簡單。《消費者權益保護法》（以下簡稱《消保法》）第2條規定：“消費者是指為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務的主體”。面對紛繁復雜的市場交易，依據法律如此簡單的定義，我們往往難以輕易判斷出誰是消費者：

⒈知假買假的人是不是消費者？可以說，王海的知假買假行為使得消費者這一概念首次成為萬眾矚目的焦點問題，大家發現消費者概念原來并不那么簡單。有學者就指出，“如果沒有王海或類似的事件，可以說，立法者和司法者以及平民百姓都很清楚什么是實際生活中的消費者。”[2]知假買假的行為到底受不受《消保法》的保護，至今在司法實踐中仍存在爭議。①

⒉法人是不是消費者？提及法人，因其為組織體，并無生活需求，一般均會否認其為消費者，但事實并非如此簡單。我國有10個省份出臺的與《消保法》相關的實施條例、辦法均明確承認法人為消費者，②僅有四川省明確將法人排除于消費者概念之外，③《消保法》和其他省份的實施條例均未明確界定消費者的主體性質。在學理上，法人應該是消費者的觀點并不鮮見。[3]其論述理由為：單位也要消費，單位因消費而購買商品或接受服務時，也應受《消保法》調整，以便得到更充分的保護。[4]當然，也有許多學者持相反意見：消費者是指為生活消費的需要而購買、使用商品或者接受服務的自然人，因為一般來說法人在市場交易中并不處于弱勢地位，不能享有消費者權利，無需特殊保護。[5]

⒊購買超出一般生活需求的商品或服務的人是不是消費者？在實踐中，多地法院以購買商品或服務的數量作為判斷是否為消費者的依據。如孫某在一家購物中心一次購買了300支帕克筆，但事后認為該購物中心偽造產品產地，屬于欺詐行為，遂起訴至法院，要求商家雙倍賠償。最終法院以300支帕克筆超出生活需要且孫某無法提供支持其訴求的證據為由，駁回其雙倍賠償請求。[6]再如武漢一位消費者購買了10多個隨身聽，懷疑是假冒名牌產品，向法院起訴，法院認為一次購買如此多的產品顯然不是以消費為目的，判決原告敗訴。[7]

以上諸多棘手問題，無不在提醒法律人要認真對待消費者概念。學者們也圍繞消費者的含義作了諸多探討。循著文義解釋的法學方法論，我國學者多以消費目的作為判斷生活消費是否成立的依據。

根據歸納，國內學者對消費目的的解釋有主觀說和客觀說兩種。主觀說認為，消費目的的判斷應以消費者實際購買商品或服務時的特定目的為依據。[8]客觀說則認為，“公民個人是否具有生活消費之主觀目的是通過‘購買、使用商品或接受服務的客觀行為而加以表現的，故行為目的系根據事實推定而得知。消費者的定義便應為‘購買、使用、接受生活消費品或服務的個人。”[9]“從行為目的出發，認為應該以是否再次投入流通為依據。”[10]以知假買假為例，持主觀說的學者認為，王海不是消費者。這種觀點認為，“知假買假者所為之交易行為，目的在于利用法律的規定獲取雙倍賠償，本質上應視為一種‘營利行為。”[11]客觀說則認為王海雖然知假買假，但仍為消費者：“使用或者利用商品是消費，購買或接受某種服務也是消費，知假買假者只要是購買或者接受服務，就是消費者。”[12]

顯而易見，主觀說具有任意性強、證明難度高的弊病，但客觀說亦不完美。首先，客觀說中的客觀究竟如何理解，存在爭議。有人認為：“應采經驗法則來判斷，即按照一般人的社會生活經驗，一次購買、使用一部手機足矣，如果一次購買六、七部手機，硬說是為生活消費的需要，就不符合一般人的社會生活經驗，因此不能認為屬于生活消費。”[13]也有人認為：“應該考察購買的物品是否屬于生活消費品來判斷，例如吊車、鋼鐵就屬于生產消費。”[14]其實，這些觀點均存在不足之處。一般人的社會生活經驗并非萬能，一部手機亦可轉賣，六部手機也可自用，這些例證本身缺乏足夠的說服力。生產消費與生活消費的界限并非固定不變，吊車亦可用來為自家修建房屋。單純以商品或服務在人們日常生活中的出現頻率作為判斷標準，缺乏嚴謹性。因此客觀說在理論界也不乏批評聲音。[15]鑒于目前既有學說的不完善之處，本文試圖運用法學原理，用民法概念對消費者加以詮釋。

二、建構界定消費者概念的新路徑

不論是主觀說還是客觀說，都較難限縮“生活消費”的文義范圍。“即使附上‘最終消費的經濟學術語，對于法學而言，仍稍嫌模糊籠統，缺乏法律概念的精確性和嚴謹度。”[16]基于此，本文試圖將“生活消費”納入民法既有概念之中，用民法語言表達“生活消費”——為滿足生活需要的非營業行為。在比較法上，日本學者便持此種見解，認為消費者的核心特征在于非營業性。[17]

（一）“非營業性”的內涵

在民法理論中，營業是經營者的行為特征，是一種以營利為目的，持續、反復的從事特定事項的行為。[18]目前學界認為營業應該首先具有“專門性”或“反復持續性”的特征，即某主體持續重復執行同一或相類似的行為，若是偶發、偶然的行為，并非營業行為。[19]簡言之，若是偶然生產或銷售商品的行為則不被視為營業，例如畢業季大學生出賣舊衣、舊書等行為。其次，營業行為還需具有“獨立自主性”，即行為主體可以獨立承擔行為后果及責任。[20]自主性要求針對商品及服務整體之規劃、組織、安排具有指揮、管理、監督權限者，若受雇于他人從事行為，即欠缺此類權限，并非經營者。[21]最后，營業行為一般要具有營利性，但通說認為《消保法》中的營業行為可不具備營利性，他們認為《消保法》中的經營者并非必須以營利為目的。雖不以營利為目的，但通過市場中介（采用商品交換形式）而將其產品提供給消費者的人，亦可成為《消保法》中的經營者。“如某些公益性企業，雖其設立之初不是以營利為目的，但仍然可以作為經營者。”[22]韓世遠教授通過比較法考察，認為將醫院等具有公益性質的法人按經營者來對待，應該符合《消保法》的立法宗旨，不應再堅持“營利”標準。[23]而非營業行為就是與營業行為相反的行為，即完全不具備專門性、獨立自主性和營利性的行為。

（二）采用“非營業性”解釋消費者概念的優勢

第一，非營業性能夠準確描述消費者身份特征以及法律給予特殊保護的正當性。消費者概念與“營業”緊密相連，從營業的上述三個特征（專門性、獨立自主性和營利性）來分析，非專門性與非營利性是消費者概念的主要考慮要素：非專門性決定了消費者在信息和交涉力上的弱勢地位；非營利性又與精神或身體上的脆弱性密切相連，反映消費者較弱的風險與責任承擔能力。[24]由此可見，通過營業概念來界定消費者具有理論上的正當性。值得強調的是，專門性并非僅指反復為同一行為，而應指相同類型的行為。如不能僅認為煤炭企業買賣煤炭的行為是營業行為，而購銷鋼材的行為則不具有專門性。煤炭企業所為的上述交易行為，在理論上因屬于相同類型而具有專門性。此外，消費者偶爾的轉賣行為因不具備專門性，也不被視為營業行為。[25]而獨立自主性主要保證消費者具有獨立地位，交易的法律后果直接歸屬于消費者本人。

第二，非營業性能夠較為全面地涵蓋“消費”可能的范圍。消費是基于生活需求的交易行為，但“生活需求”無法準確界定“消費”。其理由如下：首先，“生活需求”范圍極廣，基本生活需求屬于其中，提高生活質量的需求亦在其中，因此單純以購買物品的貴賤、多少不能全面的詮釋消費者概念。其次，“生活需求”較為復雜，購買食品食用固然屬于生活需求，購買機床也可以為生活服務。可見從物品的常見用途來判斷也不科學。第三，主觀說難以舉證，客觀說又無明確標準，且絕對的客觀說也可能造成實質上不平等，因此，主觀說和客觀說也不能符合滿足判斷消費者的需要。另外，因生活需求購買的物品可因各種各樣的原因而轉讓，如二手貨買賣。故最終消費說也不嚴謹。簡單來說，“消費”“生活需求”與現實生活一樣，多元多變，通過在商品種類或數量上設定限制的做法并不科學。因此本文認為，采用非營業性作為衡量標尺，一方面能夠清晰界定“消費”概念，另一方面能夠涵蓋復雜的社會生活，較好地解決現有爭論。首先，對于知假買假行為，行為主體追求利益的目的顯而易見，若僅為偶然行為則不構成“專門性”，因此應該承認知假買假者的消費者身份。2013年12月制定的《最高人民法院關于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規定》首次表示了對于知假買假行為的支持態度，①此可為有力佐證。但若知假買假者以此為業，反復施行，那么此時應認定該行為具有“專門性”和“營利性”，故需否認知假買假者的消費者身份。例如王海這類“專業”打假人士，由于其身份已經由消費者轉化為經營者，不應再受《消保法》的特殊保護。其次，購買商品與接受服務是否需要支付對價也并不影響“非營業”特征的成立，此要素不是專門性與營利性等因素所考慮的對象。也就是說，交易行為的有償與無償并不影響消費者的認定。最后，購買標的物數量多少、價值大小與專門性、獨立自主性以及營利性并無關聯，故而這些因素也不應成為判斷消費者的標尺。

第三，非營業性不會造成消費者概念過廣而侵蝕《民法》適用空間的后果。《民法》在區分法律行為主體時，將人分為自然人與法人，但營業性并非法人獨有的特征，自然人也可具有營業性；非營業性并非自然人獨有的特征，法人也可以具有非營業性特征。自然人和法人均可包納“非營業性”這一特征，進而通過“非營業性”有效限縮消費者概念的外延，提高了消費者概念的精確性。因此，將非營業性作為消費者的特征，有利于劃清《民法》與《消保法》的適用界限，同時也有利于提高《消保法》的可操作性。

第四，非營業性標準可較好地回應法人是否屬于消費者的爭論。雖然我國《消保法》并沒有規定法人屬于消費者，但是很多省市明確規定法人屬于消費者，且國家立法機關并未對此給予否定評價。因此，將法人排除于外的觀點沒有充分理由。

三、法人是消費者的解釋路徑

《消保法》第2條規定，消費者是為生活消費購買、使用商品或者接受服務的主體。由此定義可知，若消費者為自然人并無疑問，這符合社會大眾的一般觀念。而法人是否屬于消費者則存有異議。雖然理論界對于法人的消費者資格多持否定態度，但仍有很多省市消費者權益保護的相關條例將法人列為消費者，新修訂的《消保法》也沒有明確將法人排除于外。依循現有研究思路，法人在經濟實力、交涉能力等方面普遍優于自然人，并不是需要救濟的弱勢群體。這是一個極易推導出的結論，但卻無法有效解釋現行立法吸收法人概念的現狀。基于此，本文嘗試采用一種新的思路來系統探討這個問題。既然根據一般救濟弱勢群體原理難以解釋現行法規定，那么本文便試圖從《消保法》所確立的各項具體制度出發，分析這些具體制度是否接納法人。

仔細考察我國《消保法》的具體內容，其中的格式合同、產品責任和瑕疵擔保責任等都屬于私法規范的核心問題，并且這些規定均和現行有效的民事單行法基本相同，但是否在主體資格上存在區別值得研究。同時，在消費者撤回權①、懲罰性賠償②、服務侵權③和殘疾者生活補助費④方面，《消保法》給予了消費者不同于一般民事主體的特別保護。那么在這些領域中，法人是否有受保護的需要，值得研究。

（一）產品責任或服務責任中法人屬于受保護主體

《消保法》對消費者的人身、財產安全予以保障（第7條），并對生產者和銷售者加以無過失責任（第40條）。其中，人身安全以及人格權利不受非法侵害，屬于人格權范疇。“人格權專屬于自然人，法人無權享有。”[26]故人格尊嚴、風俗習慣（《消保法》第14條）、名譽權、隱私權、人身自由（《消保法》第27條）等均專屬于自然人。至于商譽，由于法條此處關于名譽權的規定是與隱私權、人身自由等專屬自然人的權利一同列示，宜將其解釋為自然人的權利。因此，法人商譽并不受《消保法》的保護。

至于財產安全，則存在疑問。《消保法》中的產品責任與《產品質量法》相同，所謂的財產并不包括商品本身（《產品質量法》第29條）。至于商品本身的瑕疵，應該依據《合同法》等法律予以主張。值得注意的是，國外關于產品責任的立法例多強調財產安全是指被侵權人私人使用或消費的物的安全。[27]有學者也主張，“在產品責任法上，權利主體包括個人消費者，即為個人消費目的購買或使用產品的個體社會成員，法人一般不宜作為產品責任賠償關系的權利主體。”[28]那么我國《消保法》中所稱財產是否也應僅限于私人使用或消費呢？本文持否定態度。“學界通說也認為產品責任法律關系的權利主體包括因產品缺陷造成人身傷害或財產損害的一切受害者。無論是自然人還是法人或者其他組織都在內。”[29]我國《消保法》《產品質量法》和《侵權責任法》中確立的產品責任如出一轍，因此在產品責任領域，《消保法》并無正當理由排除法人作為權利主體，即消費者的資格。服務責任也是如此，不應否定法人的消費者資格。

（二）格式條款中法人屬于受保護主體

格式條款相關法律規則是《消保法》中對于消費者的特殊保護制度之一。除了《消保法》第26條的規定外，我國《合同法》則更為系統地確立了格式條款相關規則。在比較法上，歐盟消費合同中不公平條款指令（93/13/EEC）在格式條款場合中，擁有特權的一方只能是自然人。[30]那么法人作為締約方是否就可以防止陷入格式條款的陷阱呢？學者提出法人分為營利法人與非營利法人，非營利法人通常僅就與自己營業項目或設立目的有關之事項，具有專業知識，故不應完全排除法人的特殊保護地位。[31]此種觀點具有參考意義。格式條款保護的是經驗不足、信息不對稱之弱勢締約方，即該類弱勢締約方具有非專門性特征。非營利法人即使可以從事相關商業行為，但是在反復性、持續性方面無法與營利法人相比，故亦可認為其仍處于信息與交涉之弱勢地位，應被認定為消費者。值得注意的是，我國《合同法》在格式條款相關制度的設計上并不排除法人作為受保護對象，而《消保法》與《合同法》關于格式條款的相關規則又完全趨同，沒有本質區別。關于格式條款制度，《合同法》是《消保法》的一般法，因此即便認為法人不受特別法的保護，也并不妨礙其援引《合同法》主張相同的救濟，故《消保法》是否區分法人與自然人并無實際意義。

（三）消費者撤回權中法人屬于受保護主體

上門交易與遠程交易之所以受到《消保法》的特殊規制，主要在于出賣人往往利用買受人心理不備，或夸大宣傳等方式，動之以情、誘之以利，使得買受人購置不需要或與預期差距極大之標的物。此時《消保法》賦予了消費者撤回權，可以任意解除契約。我國臺灣地區學者認為，“消保法上關于特種買賣之規定，一方面，固因鑒于契約經營者日益復雜、詭譎之推銷手法，故有必要特別保護知識、經驗不足消費者，他方面，實亦寓含要求企業經營者應誠信營業之意旨，因此，法人為各該特種買賣之相對人時，似不得一概排除消保法之適用。”[32]本文認為，非營利法人可能因不具備非專門性而在上門交易與遠程交易中形成不充分意思表示，故應予以保護。至于營利法人則因其并不處于信息與交涉能力上的弱勢，故不應成為消費者撤回權的權利主體。因此，在消費者撤回權中，非營利法人可為消費者。

（四）告知義務等制度中法人屬于受保護主體

我國《消保法》對經營者賦予告知義務，要求經營者對消費者盡到說明義務、警示義務（第19條）、答復義務（第20條）、廣告擔保責任（第23條）等。非專門性說明消費者處于信息不對稱和交涉不利的地位，經營者履行告知義務也是為了糾正此失衡的天平。同樣具有非專門性特征的非營利法人也應享有獲取充分信息的權利。因此，非營利法人應為經營者履行告知義務的對象。而營利法人則因具備專門性而處于信息和交涉的優勢地位，故而無需特殊保護。

此外，懲罰性賠償的正當性是建立在消費者經濟上的弱勢地位以及經營者違反誠實信用原則的不當行為之上的。非營利法人因不營利而處于經濟上的相對弱勢地位，故應受到保護。殘疾者生活補助費的背后是身體權和健康權受損害，此類權利專屬自然人，故無法人適用余地。

基于以上分析可知，法人可以成為消費者的一員，只是法人的范圍在《消保法》所確立的不同制度中有所不同。“其實，法人可以是消費者的結論并不驚世駭俗，捷克、丹麥、法國、希臘、匈牙利、斯洛伐克等國法律均認為法人屬于消費者中的一員。”[33]

四、關于消費者的幾個特殊法律問題

將生活需求轉化為非營業性這一法律術語，有利于明晰消費者概念，便于在理論上和實務中對此概念的判斷與把握，但是現實中仍有一些特殊情況無法立即判斷，需要加以具體分析。

（一）消費者與混合用途

消費者是以滿足非營業性的需求購買商品或接受服務的個人或法人，但若買受人購買的商品或服務同時滿足營業性和非營業性需求，即同時用于生活需要和生產需求時該如何判斷。“甲公司所有并專供董事長使用之轎車，在董事長上班或外出洽公途中發生損害者，系供營業用；但在董事長與家人周休二日使用時發生損害者，則系非供營業使用。惟該車于載送董事長上班，并順便載送董事長小孩上學時，發生損害者，系供營業或非供營業用，必有爭議。”[34]有學者認為：“應該就購買或接受該商品或服務的主要目的考察，如其主要目的為私人使用，而法益受侵害之發生時亦為私人使用階段，則仍屬消費關系中；反之，則非消費關系，亦即無消保法之適用。”[35]但是，僅僅通過使用階段來判斷，難免有失嚴謹，也較難具有說服力。本文傾向以主要目的作為判斷標準。[36]這種判斷方法在比較法的實務中已有先例。①那么如何判斷主要用途？在形式上，如買受人在合同或發票等書面文書上是以公司名義購買，或在其中約定購買公務車輛，則可以較為明確的將其認定為非消費者；若在合同或發票等文書上簽署個人姓名，則宜直接認定為消費者。但本文認為通過此種方法也不能得出合理結論，筆者比較贊同嚴格解釋的方法，即認為該買受人不是消費者，應該排除《消保法》的適用。[37]

（二）消費者與投資行為

近年來，隨著金融投資行為的日益普遍，金融消費者一詞逐漸走入法學領域。那么投資者能否等同于消費者呢？在比較法上，英國FSMA規范以保護消費者和投資者為立法宗旨，并不區分兩個概念，而是將兩者等同。①在傳統意義上，對于投資的理解是一種財產增值行為，具有高風險、高回報、甚至專業性較強的特征，與消費行為并無關聯。但是現在有一種對投資行為的全新解釋方式：“投資是運用金錢從中獲取期待的利息或利潤。”[38]“如此解釋，可以減少投資與消費之間的隔閡，并假定投資代表的是延遲的消費（即未來的消費），投資者保護就好比是消費者保護硬幣的另一面，因此傾向于將小投資者納入消費者概念里。”[39]鑒于小投資者或一般投資者在信息、資金和專業能力等方面也有不對等問題，有學者認為“應該將一般投資人賦予等同于消費者的權利。”[40]其實，該問題存有較大爭議。“如果一個消費者訂立合同是為了追求未來的消費，那么此時其便不再被認為是消費者。”[41]反對的觀點認為，“投資本來既有高度風險，這種超出個人家居生活的理財需求，而以短期內迅速累積資本為目的之射幸性交易行為，并不符合消費者之本質。”[42]本文也持否定態度。因為即使投資者具備非營利性，是經濟上的弱者，但當其主動追求投資此類高風險高回報的經濟行為時，必然在心理及身體上做好承受交易風險的準備，故此時該行為的做出是基于理性判斷，無需《消保法》的特殊保護。同時，投資活動往往表現為一種持續的行為，可認為具備專門性特征，故不應將投資者列入消費者的范疇。

（三）消費者與代理行為

代理行為是民事法律行為，以意思表示為核心。消費者與經營者之間就商品或服務的買賣、提供或接受等行為形成消費關系，毫無疑問。但是若消費者通過代理人與經營者之間就商品或服務的買賣等事宜達成合意，那么代理人是否也可以被認定為消費者呢？消費者本人是否還具有消費者資格？若消費者委托一個普通自然人介入消費關系，那么此時該代理人和本人均可以被認定為消費者，但若消費者委托經營者代為銷售，那么此時本人還能否被認定為消費者則存在疑問。

《消保法》的立法初衷在于保護處于信息、專業知識、風險承擔能力弱勢的消費者，當消費者委托具有相應資質和能力的代理人從事交易行為時，由于代理人可單獨為意思表示，將法律效果歸于消費者，此時仍將被代理人作為消費者是否有失公正，不無疑問。我國臺灣地區的司法實踐認為，若代理人具備相應的識別能力和專業技能，那么本人便沒有再主張消費者特殊保護的正當理由。對此，有學者持肯定態度：“在本人就該事物有委請專業代理人處理的場合，即以該代理人之經驗技能為斟酌標準，似亦甚合理而深具前瞻性。蓋若又回到以本人情形為衡量標準，則非但與實際上從事交易行為之代理人的知慮技能程度不符，與本人委托專業人士代辦之本旨有違。”[43]本文認為，第一，當消費者委托普通自然人或非營業法人為代理人時，代理人自然可以主張享有消費者的各種特權，對相應的權益予以保護，本人的消費者資格也受到法律承認。第二，若消費者委托經營者為代理人時，不僅代理人不得主張消費者的各種特權，本人亦無法以《消保法》的規定為請求權基礎。第三，若消費者與消費者之間開展交易行為，其中有消費者委托經營者作為代理人，此時因為作為被代理方的消費者享受到了經營者締約時優勢地位所帶來的利益，故應該否認其消費者資格，不再受法律特殊關照。[44]

（四）消費者與第三人

消費者是否僅僅局限于買賣合同等的相對人呢？從文義解釋的路徑出發，消費者是指向經營者購買、使用商品或接受服務者（《消保法》第2條）。購買者，可以理解為合同的相對人，而使用者可以理解為其并不限于合同相對人。如此來看，我國《消保法》中的消費者并不限于合同相對人。同時，《消保法》中的產品責任，是侵權行為責任，而非合同責任。[45]因此從產品責任理論上來看，消費者也不應僅僅局限于合同相對人。但是《消保法》第49條卻使得以上結論的得出需要進一步商榷（該條規定了消費者與其他受害人均有產品責任的求償權）。由此可以看出，這里將消費者和其他受害人加以區分。但在購買商品的消費者和使用接觸商品的第三人之外，很難再找出其他主體，可見這里的規定暗示立法者在《消保法》中有將消費者與第三人相區分的想法。這種區分是否存在意義，值得商討。因此在產品責任中，《消保法》的立法者區分消費者與第三人的做法沒有實際意義。此外，在格式條款、告知義務、懲罰性賠償等場合，鑒于法律所創設的特殊保護制度僅存在于合同關系之中，故而處于合同相對法律關系之外的其他主體不應被視為消費者。

（五）消費者與專家

若特定交易為消費者所熟知或與自身專業密切相關，那么此時能否以其是該領域專家為由而否定消費者資格呢？歐盟有學者指出：“消費者若是某個領域的專家，那么其在進行與該領域有直接關聯的交易時，不宜被認為是消費者。”[46]消費者應該對交易領域并不熟悉、沒有直接聯系（not directly），如此才是經濟上的弱者。[47]但是歐盟法院拒絕采用這種觀點，即使消費者屬于特定領域的專家，也應被視為消費者。[48]本文認為消費者受特殊保護的原因不僅僅基于“非專門性”，即不僅僅是在信息掌控和交涉能力方面處于優勢地位，由“非營利性”導致的精神與身體承受能力的弱勢地位也是考量的重要因素。專家身份或許可以克服“非營利性”帶來的不利條件，但卻無法當然使之具有較強的風險承受能力。因此，消費者是否應該“絕緣”于自己熟知或專業相關聯的特定交易并不影響消費者的認定。

（六）消費者與身份標識

如果經營者聲明不與消費者交易，僅同經營者締結商事合同，那么當消費者在交易中一直將自己偽裝為經營者，且對方無法判斷其真實身份時，是否可以否定他的消費者資格呢？對此在學理上存在兩種觀點：一為客觀說，即根據購買商品或服務的客觀屬性加以判斷，但是消費商品概念本身過于模糊，同一件商品在不同情形下會有不同定性，故不應被采納。[49]二為主觀說，即以經營者是否知道或應該知道交易相對方為消費者作為判斷依據。[50]德國法院支持第二種學說，認為消費者故意以經營者的身份與對方締結合同后，不得再以自己是消費者為由主張特殊的法律保護。[51]本文也贊同主觀說。

法學理論的發展離不開邏輯、定義和實踐。邏輯保證法學的條理，定義保證法學的精確，實踐保證法學的可靠。消費者是《消保法》中的核心概念，其定義的準確與否，不僅決定了《消保法》法律價值的發揮，而且影響著民法規范的適用。立足營業概念，將“非專門性”“非營利性”與“獨立自主性”作為消費者概念的核心構成要件，用精確的民法語言科學描述，穩妥嵌入民法學體系。如此，可有效劃定《民法》與《消保法》在適用范圍上的界限，發揮兩部法律應有的規范作用，也有助于裁判者的司法操作，體現兩部法律內在的社會價值。

【參考文獻】

[1]Consumers Bill of Rights， the opening words of a Special Message of President Kennedy to the United States Congress in 1962.

[2]蘇力.解釋的難題：對幾種法律文本解釋方法的追問[J].中國社會科學，1997，（04）：18.

[3]李景禧，柳經緯.消費者保護法的對象和特征[J].廈門大學學報（哲學社會科學版），1989，（01）；何山.還我一個寧靜的公序良俗——消費者權益保護法有關問題訪談錄[J].中國律師，1998，（03）.

[4]李景禧，柳經緯.消費者保護法的對象和特征[J].廈門大學學報（哲學社會科學版），1989，（01）；侯炳偉.消費者保護法中的幾個理論問題——同謝次昌同志商榷[J].政治與法律，1990，（01）；何山.還我一個寧靜的公序良俗——消費者權益保護法有關問題訪談錄[J].中國律師，1998，（03）.

[5]王利明.消費者的概念及消費者權益保護法的調整范圍[J].政治與法律，2002，（02）；梁慧星.關于消法四十九條的解釋適用[N].人民法院報，2001-03-29；陳運雄.論消費者的概念[J].求索，1998，（04）；肖強.消費者權益保護三題[J].華北電力大學學報（社會科學版），1999，（03）；許建宇.完善消費者立法若干基本問題研究[J].浙江學刊，2001，（01）.

[6]《消法》修訂草案起草接近尾聲業界強烈呼吁要大修不要小補[EB/OL].新浪網，http：//news.sina.com.cn/o/2010-02-25/081217126292s.shtml.

[7]讓憲法梳理消費[EB/OL].人民網，http：//www.people.com.cn/GB/guandian/29/163/20020313/685980.html.

[8]梁慧星.關于消法四十九條的解釋適用[N].人民法院報，2001-03-29；王利明.消費者的概念及消費者權益保護法的調整范圍[J].政治與法律，2002，（02）.

[9]許建宇.完善消費者立法若干基本問題研究[J].浙江學刊，2001，（01）.

[10]孫穎.消費者保護法律體系研究[M].中國政法大學出版社，2007.

[11]張嚴方.消費者保護法研究[M].法律出版社，2003.

[12]楊立新.“王海現象”的民法思考——論消費者權益保護中的懲罰性賠償金[J].河北法學，1997，（05）.

[13]梁慧星.關于消法四十九條的解釋適用[N].人民法院報，2001-03-29.

[14]何山.還我一個寧靜的公序良俗——消費者權益保護法有關問題訪談錄[J].中國律師，1998，（03）.

[15]王利明.消費者的概念及消費者權益保護法的調整范圍[J].政治與法律，2002，（02）.

[16][42][43]曾品杰.論消費者之概念——最高法院相關判決評釋[J].臺灣本土法學雜志，2003年8月第49期.

[17][24]（日）大村敦志.消費者法（第3版）[M].有斐閣，2007.

[18]邱聰智.新訂債法各論（中）[M].元照出版有限公司，2002；林誠二.民法債編各論（中）[M].瑞興圖書股份有限公司，2002；林誠二.論旅游契約之法律關系[A].民法七十年之回顧與展望論文集（一）總則·債編[C].元照出版有限公司，2000；劉春堂.論旅游契約[J].輔仁法學2000年第19期.

[19]姚志明.論民法商品責任[A].侵權行為法研究[M].元照出版有限公司，2002；馮震宇，謝穎青，姜炳俊，姜志俊.消費者保護法解讀[M].元照出版有限公司，2000；林誠二.論兩岸產品責任法制[A].進入二十一世紀的兩岸私法——孫森淼教授七十華誕祝壽論文集[C].元照出版有限公司，2004；陳忠五.醫療事故與消費者服務責任之適用問題（上）——最高法院九O年度臺上字第七O九號（馬偕醫院肩難產案）判決評析[J].臺灣本土法學雜志，2002年7月第36期.

[20]陳忠五.醫療事故與消費者服務責任之適用問題（上）——最高法院九O年度臺上字第七O九號（馬偕醫院肩難產案）判決評析[J].臺灣本土法學雜志，2002年7月第36期；曾隆興.詳解損害賠償法[M].三民書局股份有限公司出版，2011；黃立.消保法第七條與民法第一九一條之三對醫療行為適用之研析[J].政大法學評論，2003年9月第75期；Hans Schulte-N？lke， Christian Twigg-Flesner， Martin Ebers，EC Consumer Law Compendium Comparative Analysis， Universit？t Bielefeld 2008，p.734.

[21]王利明，周友軍，高圣平.中國侵權責任法教程[M].人民法院出版社，2010；王澤鑒.民法學說與判例研究（第一冊）[M].北京大學出版社，2009.

[22]李昌麟，許明月.消費者保護法[M].法律出版社，1997.

[23]韓世遠.醫療服務合同的不完全履行及其救濟[J].法學研究，2005，（06）；韓世遠.合同法總論[M].法律出版社，2008.

[25][43]Study Group on a European Civil Code， Research Group on EC Private Law（Acquis Group），Principles，Definitions and Model Rules of European Private Law，Draft Common Frame of Reference （DCFR），Sellier，European Law Publishers 2009，p.92，96-97.

[26]王澤鑒.人格權法：法釋義學、比較法、案例研究[M].北京大學出版社，2013.

[27]Directive 85/374/EECart.9（1）（b）.

[28][29]楊立新.侵權責任法[M].法律出版社，2010.

[30] Directive 93/13/EEC， art. 2 （b）.

[31][32][34]詹森林.消費者保護法對于法人之適用問題[A].法官協會雜志，1999年12月（1卷2期）.

[33]Study Group on a European Civil Code，Research Group on EC Private Law（Acquis Group），Principles，Definitions and Model Rules of European Private Law，Draft Common Frame of Reference（DCFR），Sellier，European Law Publishers 2009，p.98.

[35]姚志明.消費爭議與民法及消保法適用之問題——以商品買賣責任為例[j].月旦法學雜志，2004年7月（第110期）.

[36]Study Group on a European Civil Code， Research Group on EC Private Law（Acquis Group），Principles，Definitions and Model Rules of European Private Law，Draft Common Frame of Reference （DCFR），Sellier，European Law Publishers 2009，p.103；Hans Schulte-N？lke，Christian Twigg-Flesner，Martin Ebers，EC Consumer Law Compendium Comparative Analysis，Universit？t Bielefeld 2008，p.726；Ewoud Honius，The Notion of Consumer：European Union versus Member States，Sydney Law Review，vol.28：89，p.96（2006）.

[37][42][43]曾品杰.論消費者之概念——最高法院相關判決評釋[J].臺灣本土法學雜志，2003年8月第49期.

[38]Peter Cartwright，Consumer Protection in Financial Service，Kluwer Law International 1999，pp.5-6.

[39]Peter Cartwright，Consumer Protection in Financial Service，Kluwer Law International 1999， p.6.

[40]張新楣.論金融消費者之保護——以消費者保護法的消費概念為中心[J].月旦民商法雜志，2009年9月（第25期）.

[41]ECJ judgment of 3 July 1997， C-269/95-Francesco Benincasa v Dentalkit Srl[1997]ECR I-3767.

[44]Study Group on a European Civil Code， Research Group on EC Private Law（Acquis Group），Principles，Definitions and Model Rules of European Private Law，Draft Common Frame of Reference （DCFR），Sellier， European Law Publishers 2009，p.102；Ewoud Honius，The Notion of Consumer：European Union versus Member States，Sydney Law Review，vol.28：89，pp.96 97（2006）.

[45]王利明，周友軍，高圣平.中國侵權責任法教程[M].人民法院出版社，2010；詹森林.消保法商品責任上消費之意義——最高法院九十三年臺上字第二零二一號高周波PVC塑膠熔接機判決之研究[J].月旦法學雜志，2005年7月第122期.

[47]R & B Customs Brokers Ltd v United Dominions Trust Ltd. [1988] 1 WLR 321； Stevenson v Rogers [1999] 1 A11 ER613.

[48]France v Patrice Di Pinto case C-361/89：[1991] ECR I-1189，[1993]CMLR 399；Benincasa v Dentalkit Srl，case C-269/95：[1997]ECR I-3767，[1997]1LRr559.

[49][50]Ewoud Honius，The Notion of Consumer：European Union versus Member States，Sydney Law Review，vol.28：89，p.95 （2006）.

[50]Ewoud Honius，The Notion of Consumer：European Union versus Member States，Sydney Law Review，vol.28：89，p.95 （2006）.

[51]BGH VIII. Senat，22 December 2004，Neue Juristische Wochenschrift（2005）at 1045.轉引自Ewoud Honius，The Notion of Consumer：European Union versus Member States， Sydney Law Review，vol.29：89，p.95（2006）.

（責任編輯：張 艷）

On the Interpretation and Framework of Consumer

Concept in Civil Law

Zhou Yushun，Yang Huijia，Li Haoran

Abstract：Traditional literal interpretation cannot accurately define the connotation and denotation of consumers，while the interpretation of consumers with the business concept of civil law can find out the omissions and fill in the gaps，reflecting the beauty of legal logic.The three behavioral characteristics of “non-speciality”，“non-profit” and “independence and autonomy” are the core elements to identify consumers.“Non-speciality” determines that consumers are in a disadvantageous position of information asymmetry，inexperience and bargaining ability in the process of contract conclusion；and “non-profit” determines that consumers are in a disadvantageous position of weak economic strength and poor risk tolerance.“Independence” mainly guarantees the independent status of consumers，and the legal consequences of transactions directly belong to consumers themselves.In addition，the various systems in China's Consumer Protection Law can include legal person as the subject of protection，and legal person can be the consumer in the way of legal hermeneutics，but the scope of consumer in the mixed use，investment behavior and agency behavior still needs special analysis.

Key words：consumers；non business；non specialized；non-profit；legal person