同類擔保物權競存順位研究之抵押權

摘 要 隨著市場經濟的發展，債權已成為基本矛盾問題，很多時候，債權因特殊債務關系并不能被及時清償。擔保物權——以實現債權為目的存在的權利，為當前經濟市場交易的有序進行帶來了重要保障。擔保物權的現象越來越普遍，不夸張的說，在當前的社會情況下，沒有擔保便沒有交易。正因如此，擔保物權競存的現象也越來越頻繁的出現，即當因不一樣的法律事實時，在同一個擔保物上出現數個擔保物權，且每個擔保物權發生的時間有重合之處時，擔保物權競存的現象就會出現。當這種競存的現象出現時，我們就要考慮哪一種權利應該優先被實現，哪一種權利應該滯后，理由及原因是什么。只有這樣，債權的保障才得以最大的實現，得以最大程度的受償。

關鍵詞 擔保物權 抵押權 競存

作者簡介：矯準，遼寧師范大學。

中圖分類號：D923.2 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.01.036

一、擔保物權競存之概述

（一）擔保物權競存的概念

“競存”的意思我們可以通俗的理解為“爭”與“先”，如果同一財產上出現了多個擔保物權，這數個擔保物權之間存在競爭的關系時，我們就要考慮哪個擔保物權優先實現哪一個要后實現的問題。若想形成競存狀態，首先要有兩個以上的不同主體，并且這些主體之間有利益關系；其次，雖然是存在多個不同主體，但不同主體必須由同一擔保物承載；最后，當達到競存狀態之后，若想解決這種有先后關系的競存狀態，就必須制定好規則，解決先后次序，以確保債權得以最大程度的實現，從而使自己的權利得到最大的保護。

（二）擔保物權競存構成的必要條件

擔保物權競存的構成要件大致可分為五個方面，分別為：現象、時間、產生原因、法律關系及效果，這五個擔保物權的構成要件需要同時存在才會形成擔保物權競存的狀態，缺一不可。

1.現象

必須要出現多個擔保物權在同一個財產上存在的現象。

2.時間

多個擔保物權的存續時間必須要有交集。如果擔保物權分別存在于不同的時期，在時間上沒有任何交集，也就沒有競存狀態的出現。

3.事實原因

擔保物權的產生既可以是人，也可以是法律規定，也就是說既可以由擔保人提出，也可以遵循法律規定。擔保物權的競存的事實也是不同的，也就是說應由不同的法律事實情況產生。因為擔保物權中擔保物權人的不同，且同一個法律行為主體與擔保權自為一體，所以必須要有不同的法律事實來引起擔保物權競存的狀態。

4.法律關系

處于競存狀態的兩個或兩個以上擔保物權，其法律關系必須相互獨立。這一點我們可以從民事權利競存的概念來看，民事權利的競存中，處于競存狀態的兩個權利主體是不同的，所以法律關系也是不一樣的。擔保物權也大致相同，擔保物權中表現為：債權是否相同。競存狀態下的數個擔保物權所擔保的債權不同，法律主體獨立，所體現的擔保法律關系也是獨立的。若債權相同，便不會形成競存狀態。

5.效果

我們同樣從民事權利競存的角度出發。在民事權利的競存中，有多個民事權利同時存在但這些民事權利并不能同時實現，所以便存在競爭關系。擔保物權的競存狀態下一定會出現效力上的沖突，具體表現為，擔保物價值差異越大沖突越大，擔保物價值差異越小，沖突越小。

二、同類擔保物權——抵押權競存現象

（一）抵押權相關概念的概述

抵押權是運用最廣泛的一種擔保形式。抵押權是“擔保之王”，提到抵押權，就一定會有債務人，抵押人，抵押物的出現。顧名思義抵押權就是當債務人或者第三人在不轉移財產的占有的情況下，把這個財產作為擔保物，形成一種債權，即用作債權的擔保。若債務人沒有履行債務，債權人就可以對該財產優先受償。抵押權的優點是擔保效力可靠，可以充分發揮擔保財產。因為抵押物不轉移其占有，那么它不但可以發揮其使用價值，還可以由所有人繼續使用并發揮它的使用價值，取得的收益還可以清償債務，這樣就使債權人的權益得到了最充分的保障。

（二）抵押權的競存現象

抵押權的廣泛運用使得抵押權競存現象也十分普遍。抵押權競存簡單的來說就是在一個物上存在多個抵押權。首先需要明確的是，這種多個抵押權存在一物之上，抵押后再次抵押的現象在我國立法與學術界是被認可的，這與抵押權的特性相符合。被認可就一定有優點所在，日本民法學者近江幸治曾對此概括認為，抵押物再次抵押的優點就是可以更大的發揮物的價值，符合現在經濟發展的情況同時也沒有違背任何立法制度的宗旨 。所以說現象出現的合理性與合法性促使我們對抵押權競存的再研究。

抵押權競存現象一般分為余額抵押和重復抵押兩種。余額抵押的概念我們應從“余額”二字分析，就是將剩余的部分再次做抵押。一般來說，抵押財產的價值與債權中作擔保的價值不同，抵押財產的價值更大一些，大于所擔保的債權，所以抵押人就要講超過所擔保債權的部分進行再次抵押。這種抵押方式是比較普遍的，也是被認可的。重復抵押的概念從“重復”二字理解可以概括為，抵押權人將抵押物重復做抵押，已經抵押過的再次抵押，設定多個抵押權。與余額抵押不同的地方是，余額抵押設定的多個債權的財產價值與其他無交叉，沒有重復關系，可以實現多個抵押權，而重復抵押則不然。所以重復抵押這種競存現象在我國是不被認可的，如：1995年在《中華人民共和國擔保法》中有這樣的規定：“抵押人所擔保的債權不得超出其抵押物的價值。” 由條文分析可見，若財產被抵押，抵押物價值大于所擔保債權，其余額部分可以再次抵押，但不得超出其余額部分。也由此可見，《擔保法》中并沒有提及重復抵押，重復抵押已被立法者拒之門外。從此，重復抵押在學術界存在爭議，但筆者個人認為在抵押權競存中重復抵押是合理的。

首先，從重復抵押的基本概念分析，在重復抵押中，抵押權人的利益是不受影響的，并沒有因為抵押權設立的先后而有所損失。而且抵押權和重復抵押設立的意義都是為債權的實現，二者設立意義相同。同時，重復抵押還可以盡可能的發揮抵押財產價值的實現，對市場經濟是有所幫助的。

其次，因為抵押權的設立是抵押權人的意思自治，抵押權人自愿設立抵押權，如果債權人能夠接受重復抵押的這種情況，重復抵押也就是可行的。

最后，如果重復抵押設定在這樣一個規定下——若有多個抵押權，前抵押權優先于后抵押權，在處理重復抵押的現象競存問題時就更簡單了。

三、同類擔保物權——抵押權競存處理

（一）抵押權競存的分類

對于抵押權競存的處理，我們可以先根據抵押權是否登記來把抵押權競存進行分類，可分為三種：登記的抵押權競存、未登記的抵押權競存、登記的抵押權與未登記的抵押權的競存。

（二）抵押權競存的處理

當同類擔保物權中抵押權處于競存狀態時，無論以哪種登記主義為原則，我們都要優先考慮兩個處理原則，并以此為原則解決競存問題。

一是以登記先后為原則，先登記的抵押權的在前，后登記的抵押權在后。

二是多個抵押權登記時間相同，則各抵押權無先后順序。抵押物變賣后的價款由各個抵押權人按照各自享有的債權比例去受償。 所以當同一標的物上同時出現一個登記的抵押權和一個未登記的抵押權，要以是否登記來判斷。當同一標的物上出現兩個抵押權，且兩個抵押權都是未登記的時候，我們就需要再做進一步的分析認定。我國理論界的觀點大致分為兩種，分別為“成立在先”與“順序同等”。我國在立法上認為先成立的優先于后成立的抵押權，即便沒有進行登記。從法理的角度來看，遵循先后次序是合理的。但筆者認為“順序同等”的觀點也有一定的合理之處，順序等同即兩個為登記的抵押權的順位是相同的，無先后之分。

根據前文所述，判斷抵押權是否設定的依據是登記，未登記的抵押權實質上是未設立的抵押權，抵押權不成立。

同時筆者認為，若以成立在先為唯一處理方法，會對市場經濟的秩序帶來影響，可能伴有不合理的。違規的現象出現，加大了市場交易的風險，如：抵押人與抵押權人之間的惡意串通謀取私利等，違背公示公信原則。

除此之外，而且還會影響公示登記的效力，不符合我國的登記主義原則。所以說在兩個均未登記的抵押權競存情況下，做二者順位相同的處理也是可以的。

四、結語

在法律實踐中，擔保物權競存的種類有很多，人們在實現債權交易時必然會產生擔保，擔保物權便由此而來。當同一標的物上出現兩種或兩種以上的擔保物權時——擔保物權的競存，為最大程度的實現債權的價值，我們普遍認為受償應有先后順序，在競存情況下必須要有一個合理的規制來解決順位問題。筆者的觀點主要有兩個：

一是抵押權競存時出現的“重復抵押”現象是合理的。

二是在處理均未登記的抵押權競存時不能一味遵循成立在先的觀點，否定順位相同的觀點，應考慮具體情況再做進一步的分析處理。

注釋：

[日]近江幸治.擔保物權法.法律出版社.2000年版.

《中華人民共和國擔保法》第35條.

吳春岐、郝志剛.抵押權.中國法制出版社.2007年版.第87頁.

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