《外商投資法》一定不負中外期待（焦點話題）

任清

《外商投資法》作為中國外商投資領域的基礎性法律，目前正在加快立法進程。因事關近95萬家外商投資企業(yè)切身利益，《外商投資法》引起廣泛關注。尤其是不少外商投資企業(yè)及其商協(xié)會對其中部分條款提出了意見建議，甚至表達了一些困惑和疑慮。這是法律尤其是基礎性法律制定過程中的正常現(xiàn)象。

意見、建議應該受到重視，困惑、疑慮則可以通過加強溝通得到解決或緩解。一些跨國公司早在上個世紀八九十年代就進入中國，中國對于他們來講或者是非常重要的戰(zhàn)略市場。回顧過去，外國投資者、外商投資企業(yè)及作為其代表的中國美國商會、中國歐盟商會等組織，對每一次涉及到外國投資者或者外商投資企業(yè)的法律和法規(guī)的制定和出臺，均表現(xiàn)的極為關注。在之前的網(wǎng)絡安全法、反不正當競爭法、電子商務法等法律制定的過程中，莫不如此。

據(jù)筆者了解，立法機關和協(xié)助立法機關審議《外商投資法》的商務部等部門非常重視外國投資者、外商投資企業(yè)提出的意見，對其中合理的意見會予以積極考慮。

不應孤立看待《外商投資法》

一種觀點認為，立法進程突然加快，整個草案只有39個條款是不是會失之草率、有失嚴謹。據(jù)筆者所知，《外商投資法》制定或者說“外資三法”修訂工作，很早之前就已經啟動。商務部早在2013年就將修訂工作列入日程，并公開征求意見建議。2015年商務部公布了《外商投資法》（當時名為《外國投資法》）的草案征求意見稿，面向社會各界公開征求意見。當時就有很多外商投資企業(yè)、外國商會組織對此提出了意見和建議。所以，這部法律從醞釀、研究、起草、審查再到提交全國人大審議，這個過程本身并不短。商務部、司法部（及原國務院法制辦）還有其他一些部門在這個過程中間做了大量的工作，征求了外交部、財政部、人民銀行等72個中央有關單位和地方人民政府的意見，并反復征求了相關專家學者、企業(yè)及商協(xié)會、法律實務工作者的建議，才最終形成目前的草案。

目前的《外商投資法》草案只有39個條款，分為投資促進、投資保護、投資管理等幾個章節(jié)。每個章節(jié)的條款數(shù)量的確不多，內容也比較原則。考慮到中國的法律體系組成以及中國的立法慣例或傳統(tǒng)，這是可以理解的。粗略來講，中國的法律體系由全國人大或其常委會制定的法律、國務院制定的行政法規(guī)、省級人大制定的地方性法規(guī)、國務院組成部門和省級人民政府制定的規(guī)章組成，基礎性法律尤其是行政法范疇的基礎性法律通常是確定基本原則、基本政策和基本制度，具體規(guī)則交由配套的法規(guī)和規(guī)章予以規(guī)定和細化。未來《外商投資法》通過之后，會制定一批配套的法規(guī)、規(guī)章，將這部法律確立的各項制度落到實處。對此，商務部已經明確表示將會同有關部門抓緊推進這項工作。因此，不應當孤立地看待《外商投資法》，而應將這部法律及其配套法規(guī)、規(guī)章作為一個整體予以全面的看待。

打造公平環(huán)境符合外商希冀

更重要的是，《外商投資法》鮮明地體現(xiàn)了中國政府進一步擴大對外開放的立場，表達了營造更加穩(wěn)定、透明、可預期和公平競爭的外商投資和營商環(huán)境的決心。這部法律將準入前國民待遇加負面清單制度以法律形式確定下來，在準入后階段也實行對內外資一視同仁的國民待遇原則。這部法律對投資促進、投資保護和投資管理的基本原則、基本政策、基本制度和基本措施也作出了規(guī)定。毫無疑問，未來制定的配套法規(guī)和規(guī)章也將貫徹落實這些原則、政策、制度和措施。因此，《外商投資法》的通過將是構建中國新時代外商投資法律體系的偉大開端。新時代的外商投資法律體系值得各界包括外國投資者和外商投資企業(yè)期待，相信也一定不負期待。

當然，《外商投資法》草案本身還有進一步完善的空間。事實上，筆者前不久也通過適當渠道向立法機關提出了若干條意見和建議。相信在未來的一個多月時間里（包括在3月初全國人大會議召開期間），立法機關將繼續(xù)認真研究各方面提出的意見建議，對現(xiàn)有草案予以修改、完善。

有一種觀點說，《外商投資法》體現(xiàn)了對內外資企業(yè)平等對待的原則，取消了對外商投資企業(yè)的超國民待遇。在筆者看來，外商投資企業(yè)最看重的國民待遇應是公平競爭的環(huán)境，而不是超國民待遇。實際上，中國在十多年前即已統(tǒng)一內外資企業(yè)所得稅，除很少一些領域（例如關于中西部利用外資的一些鼓勵政策）外已經取消了所謂外資超國民待遇。此后中國依然長期保持利用外資大國地位，充分說明外資看重的是中國投資環(huán)境的綜合優(yōu)勢。

另一方面，《外商投資法》專章規(guī)定了投資促進，包括國家可以采取優(yōu)惠措施，鼓勵和引導外國投資者在特定行業(yè)、領域、地區(qū)投資，以及授權地方政府可以在法定權限內制定外商投資促進政策等。該章還要求建立健全外商投資服務體系，提高外商投資服務水平。筆者認為這不涉及超國民待遇的問題，就是正常的投資促進的內容。其他國家和地區(qū)也有類似的投資促進措施。

對于外商投資企業(yè)是否應當統(tǒng)一適用《公司法》等法律以及既存外商投資企業(yè)是否應當在一定期限內（《外商投資法》草案目前規(guī)定為五年）變更企業(yè)組織形式，也有不同觀點。對內外資企業(yè)在企業(yè)設立、組織形式和治理結構等方面適用相同的法律，是大多數(shù)國家包括幾乎所有發(fā)達國家的慣例，也符合國民待遇原則。當然，外商投資企業(yè)變更企業(yè)組織形式（例如中外合資企業(yè)的最高權力機構由董事會變更為股東會）會涉及股東之間的利益調整，可能產生糾紛；數(shù)十萬家既存外商投資企業(yè)在較短期限內全部完成組織形式變更，更是一項巨大工程。相關部門對其間可能出現(xiàn)的問題和困難應當有充分估計，并制定周密的程序規(guī)定或指引，確保這一工作順利完成，避免震蕩，減少糾紛。

我們歡迎《外商投資法》的通過，更期待各方共同努力，實施好這部法律，既實現(xiàn)立法機關和政府部門的初衷，也滿足各界包括外國投資者和外商投資企業(yè)的合理期待。▲

（作者是環(huán)球律師事務所合伙人）