淺談英美法系下謹慎義務的歷史演變

【摘 要】 在現代信托法之中，受托人謹慎義務備受關注，英美法系國家均對此義務予以具體規范，然而我國對于受托人謹慎義務的相關規范仍然比較抽象、模糊，受托人謹慎義務的標準長期處于空白狀態。故而考察英美法系下謹慎義務之歷史演變，結合我國現實情況，繼而明確我國謹慎義務的標準以及相關規范完善建議。

【關鍵詞】 受托人謹慎義務 謹慎人法則 謹慎人投資原則

一、謹慎義務的概念

謹慎義務源于英美法系，依據我國《信托法》第25條中的規定它是對受托人一項基本要求。我國學者將謹慎義務定義概括為：受托人在信托管理中負有運用通常的人在處理自己的財產時所應有的謹慎和技巧[1]。

二、英美法系中謹慎義務的歷史演變

縱觀受托人謹慎義務的標準的歷史演變，謹慎義務源于Harvard College v Amory（1830）一案中馬薩諸塞州最高法院提出受托人義務的要求：受托人在管理信托事務過程中應如一個謹慎的、理性的、審慎的人管理自己事務，其日常管理信托財產的行為應區別于投機行為，盡其所能考慮信托財產能夠獲得收益的可能性以及投資出去的信託財產安全性。這一標準放棄適用英國傳統保守的受托人義務行為標準，轉而確定了美國普通法上受托人謹慎義務的標準，進一步確認了“prudent man rule（謹慎人法則）”。

然而，這一賦予受托廣泛投資權限的標準在19世紀中期受到修正。在king v.Talbot（1869）一案中，紐約州法院認為受托人投資公司股票不能被認為是謹慎的行為。此判例之下限制受托人僅能投資政府債券和不動產抵押的公司債。隨后，此判例所建立的嚴格謹慎義務標準也迅速擴張至其他州，許多州立法制定“法定投資表”以明文列舉受托人能夠被允許的投資行為。一時，“法定投資表”與“謹慎人法則”并立于美國信托法之中。隨著美國金融產業的發展，過度保守“法定投資表”標準逐漸難以適應經濟發展的需求。因此，美國各州又回歸“謹慎人法則”標準并對此標準予以進一步發展，在“法定投資表”與“謹慎人法則”標準中采折中標準，進一步發展使其適應現代經濟發展所需要的彈性。在“謹慎人法則”下，受托人“謹慎”與否不以行為結果為判斷標準，而更多的考慮受托人行為時是否盡善良注意義務。除此之外，法院還細化出“謹慎人法則”的具體要件：注意、技能與審慎，原則上若法律或信托契約中未對受托人義務與權限有其他規定時，在該要件下要求受托人以能獲得合法合理收入為目的，如同審慎的人處理自己財產一般來管理信托財產。然而，回歸改善后的“謹慎人法則”標準雖較“法定投資標準具有彈性，但是這一時期的學說與判例整體仍從嚴闡釋謹慎義務的標準，這使得信托制度的靈活度大大下降，改革的呼聲日益高漲。

故而，美國法律學會在1980 年代末集中前階段的學說和判例見解，制訂《信托法重述》第三版，并在1990年將通過了“謹慎投資人準則”，并引入了Harry M. Markowitz 于 1960 年代提出的現代投資組合理論作為是否履行謹慎義務判斷準則之一。該現代投資組合理論的主要論點為（1）任何投資活動均有風險，因此，投資人在從事投資活動時，不能只考慮報酬率的高低。（2）投資者可以通過多樣化投資組合以降低投資風險。隨后，1995年美國統一各州法律委員會頒布了《美國統一投資人法》，其先后被35個州確認，相當于《信托法重述》第三版中謹慎投資人法則的法典化文本。在該法典中，受托人謹慎義務的標準為在注意義務上高于普通受托人義務的謹慎義務，即謹慎投資義務，其要求受托人應如謹慎投資人那樣，在管理信托財產和將財產用于投資時應，應歸信托目的、條款、分配要求以及其他方面予以考量。為了達到此標準，受托人應具有相當的注意、技能和謹慎。一方面，法典提出受托人在投資信托財產時的具體要求，使得謹慎義務標準中“謹慎”這一要件更具體化，為受益人和法院判斷受托人是否履行該義務提供了全面的、可操作的標準。隨后，在2000年頒布的《美國統一信托法》，其將包括《美國統一投資人法》在內的四部信托統一法律并入其中，成為信托法集大成的法典沿用至今。

三、英美法系下謹慎義務演變給予我國的啟示

現今，大部分信托以信托財產的保值和增值為信托成立的目的，其投資性功能成為了最重要的功能，相應的謹慎義務作為實現信托財政保值和增值的積極義務其重要性也越發重要，亟待我們去探討并提出適應我國新經濟態勢的謹慎義務的內涵。面對當前我國金融市場的環境以及英美法系謹慎義務的歷史演變，當務之急應明確謹慎義務的內涵，確定判斷謹慎義務的具體要件。

我國的信托法第25條則是采用的英美法系中的prudent man rule，將其翻譯成謹慎義務，原則上應接近謹慎人法則，然而在實務過程中由于對謹慎義務內涵外延等內容未做進一步規定，其實際效力作用反而更接近于傳統民法上處理自己事務的同一注意義務，反而使得謹慎義務有名無實。

因此，筆者認為應明確我國謹慎義務具體落實在信托法之中，判斷受托人是否履行謹慎義務依據如下：首先，在一般條件下，考察受托人在管理信托財產時普遍的注意標準，包括專業性、謹慎性、勤勉性等，將謹慎義務的一般標準限定在謹慎人標準。其次，針對不同信托的具體考察不同受托人從事領域的專業性，如某大型信托機構主營房地產信托，那么其在房地產領域所盡到的注意義務程度理應高于該行業平均水平。最后，受托人可以進行職業受托人和非職業受托人的劃分，職業的受托人大部分都是無償的受托人，因此其謹慎義務標準可以較職業信托人略低，采與其能力相符的謹慎義務標準;而職業受托人則是以信托為營利目的的，其對信托的運作等有其專業的能力和經驗，應采謹慎人法則的謹慎標準甚至在其專業擅長的領域之中應采更高的專業標準義務。

【參考文獻】

[1] 劉正鋒.美國信托法受托人謹慎義務研究[J].當代法學，2003（09）：108-110.

[2] 鐘向春：《我國營業信托受托人謹慎義務研究》[M]，中國政法大學出版社2015年版，

[3] 何寶玉：《信托法原理研究》[M]，北京：中國法制出版社2015年版，208-209

作者簡介：曾楚婷（1995年），性別女，籍貫廣東梅州，學歷研究生，單位廣東財經大學，單位郵編510320，研究方向：商法方向。