影視項目中投資方權益保護芻議

楊燁

摘 要：隨著中國資本市場發展，中國影視產業投融資已經渡過了投資量少、融資渠道不暢的窘境期，但投資方在影視產業中應享有的權益及保護仍亟待完善。在投資主體多元化、投資方式多樣化、投資機制市場化的趨勢下，需要根據影視產業投融資方式的不同，建立起歸屬清晰、權責明確、保護嚴格的權益保護制度，使得資源得到更加有效地配置，以更好地擴展投融資渠道，吸引投資主體。

關鍵詞：影視產業;投融資;權益保護

中圖分類號：G206??? 文獻標識碼：A???? 文章編號：1672-8122（2019）08-0034-05

近十幾年來，中國影視產業在各方面獲得了長足發展，萬人空巷的影視劇迭出，票房的歷史記錄屢被刷新，斬獲國內外大獎的捷報頻傳，但制約影視產業發展的投融資創新與投資方權益保護仍未在理論與實踐兩個維度獲得有效地系統性解決，成為吸引社會閑散資金活水灌溉影視劇產業沃土的掣肘。

一、中國影視產業投融資現狀

（一）制度層面

支持影視產業投融資的相關政策法規不斷完善，有利于影視產業投融資的法治環境不斷優化。從現行公開可見的規范性文件來看，相關機構已經陸續出臺了一系列法律、法規、司法解釋，如物權法、公司法、著作權法，國務院出臺的《非公有資本進入文化產業的若干決定》、廣電總局頒布實施的《電影企業經營資格準入暫行規定》、人民銀行發布的《應收賬款質押登記辦法》，最高人民法院發布的司法解釋、指導意見和涉及知識產權典型案例。特別是，2010年中國人民銀行等九部委聯合發布的《關于金融支持文化產業振興和發展繁榮的指導意見》，以持續發揮信貸、保險、證券等跨業界金融市場合力為基礎，支持和鼓勵金融機構創新適合影視劇產業發展的投融資方式和配套金融服務，指導和規范具備條件的影視企業通過多種渠道、多種方式融資，肯定對建立影視劇風險投資機制的嘗試與探索，對中國影視產業的發展起到了巨大的推動和保障作用。

（二）操作層面

現行影視產業以傳統融資方式為主，創新投融資方式方法的空間巨大。根據筆者梳理，目前中國影視產業投融資多以影視劇版權、出品人（制片方）信用擔保開展傳統的貸款為主，比如針對影視劇作品的版權質押貸款、針對影視劇制作單位的債券（股權）投資，投融資方式和渠道較為單一、收益分配機制也較為傳統，政策法規、社會資本和融資渠道在影視產業的應用仍有極大的潛力可供挖掘。

同時，順應金融市場的要求和影視劇自身發展規律，中國影視產業投融資也在推陳出新、不停探索。2006年招商銀行就《集結號》提供的無抵押貸款、2008年中國出口信用保險公司就《功夫之王》提供的擔保以及2013年博納諾亞影視投資基金采用私募資金投資的《澳門風云》《竊聽風云3》等案例，為激活專業投資機構、影視企業自有資金、政府專項基金以及社會閑散資金投資影視劇產業提供了有益借鑒，為中國影視產業投融資對接國際領域、走向資本市場提供了充分的試驗田。

二、傳統投融資方式與投資方權益保護

相較于其他產業，影視產業投融資呈現出投資金額大、周期短、風險高、回報率低等強特征，因而現行中國影視產業主要的投融資多為金融貸款、政府支持、版權籌資、廣告融資等形式，投資方權益的確定及保護也相應較為固化。

（一）金融貸款

據不完全統計，從銀行及其他金融機構貸款，已經成為中國影視產業最主要的融資方式，包括信用貸款、版權質押貸款、應收賬款質押貸款等。信用貸款是指，借款人無需提供抵質押物，也不需要自身或其他第三方為貸款提供任何形式擔保的貸款，在當前銀行授信政策注重信用風險、資產抵質押率的情況下，此種貸款鮮見于市場。版權質押貸款，即指貸款機構將已發行（含未發行）的影視劇版權作為質押物為貸款提供擔保，如借款人屆時不能按時足額償還貸款本息，以處分影視劇版權實現款項清償貸款本息的貸款種類。應收賬款質押貸款，是指應影視劇項下或相關公司已其所擁有的應收賬款為借款人屆時按時足額償還提供質押擔保的貸款，且應收賬款是指權利人因提供一定的貨物、服務或設施而獲得的要求義務人付款的權利以及依法享有的其他付款請求權[1]。

以金融貸款作為融資方式的，貸款機構即為投資主體，包括但不限于銀行、信托公司、私募基金等，其權利與義務受到有關貸款、擔保、合同等法律法規、監管規定的規范，權益的具體內容及保護措施相對成熟完善，如要求借款人按約定及時足額償還本金及利息、主張處置質物以實現款項償還貸款等。

（二）政府支持

盡管作為文化產業融資環境的重要營造者，政府參與的最好方式并不是直接投資，而是提供日益完善的政策法令和周到的營商服務，但順承中國影視產業成長的歷史脈絡，政府投入，包括政府相關部門及國有控股企業直接投資，文化部門設立專項基金、引導基金參與投資等形式，在相當長的時期將是中國影視產業投融資不可或缺的重要參與主體。同時，影視產業發達國家的政府也在影視產業投融資中發揮著直接作用，如日本政府出資成立文化藝術振興基金會、日本政策投資銀行長期低息貸款;韓國電影振興委員會、韓國商務產業和能源部等出資設立電影投資基金;英國從彩票發行收入中拿出一部分資金支持包括影視劇在內的文化產業等，更是直接說明政府是一個國家影視產業發展中不可或缺的角色。

政府支持模式下，政府方主要出發點和歸宿不在于單個項目能夠為政府產生多少收益，甚或是所投資金的安全性，而是致力于通過一系列的制度性與技術性安排，促進、提升整個國家影視產業，推動全社會資金對影視產業的熱情，進而形成經濟效益、社會效益、文化效益等方面的大豐收。

（三）版權籌資

影視產業實質上就是一種版權產業，優質的版權能夠帶來持續的收益。縱觀目前版權籌資安排，除版權質押貸款外，還包括期待版權擔保融資、版權預售等。期待版權擔保融資，是指將未來獲得的影視劇版權作為質押物，以版權項下的取得收益為投融資行為提供擔保的融資活動。版權預售，即影視劇制作公司在影視劇作品正式上映之前，將影視作品的發行權以及放映權出售給境內外的發行機構、放映公司，以此獲得資金，支持影視劇作品的創作[2]。如《夜宴》《墨攻》兩部電影在日本分別取得了500萬美元和900萬美元的預售融資。

以期待版權提供質押、版權預售等籌資的，相應版權尚未獲得，且其能否獲得存在一定不確定性，投資方投資收益存在相應風險，因而收益率比版權質押貸款更高，且具備一定程度風險投資特征，受到影視產業資金供需雙方的關注。版權融資項下，需要高度關注所投影視劇的版權登記備案情況，及時跟進制作單位辦理電影電視播放許可證，同時應在投資合同中就未取得許可證設定“意外事件”及補償安排，確保投資方權益風險共擔、收益共享原則的體現。

（四）廣告融資

自馮小剛《沒完沒了》《大腕》等影視作品后，以廣告植入為代表的廣告融資成為中國影視產業的一個亮點。從初期以道具為主要載體，到服裝化妝道具全面植入，再到編排特定情節、設計專門對話、機位鏡頭特寫、片頭尾專題致謝，投資方提出的植入要求越來越多樣，編劇、導演、演員、后期制作也極力配合，呈現出一派遙相呼應的良好互動。比如民生銀行和《金陵十三釵》的合作，民生銀行總行品牌部設計了一整套后期宣傳方案，幾乎做到了“有十三釵的地方幾乎都會看到民生銀行”，彰顯了極強的品牌宣推投資策略。

廣告融資項下，投資方權益不再是所投資金與期待收益能否獲得及時足額償還，而是被植入廣告的影視劇能否順利發行，發行后的收視率、票房能否獲得觀眾、市場的認可、追捧，以持續放大廣告宣傳推廣的效用，實現溢出收益。

三、優化、創新投融資方式與權益保障

對于國內的銀行間乃至資本市場來說，以影視產業為代表的文化創意產業，是一個快速成長、可實現有效增值的全新領域，是銀行業適應整個國民經濟從第二產業向第三產業戰略轉型的重要出路。因此，身處其中的影視產業經營者、從業者以及融資人、投資方，需要改變自己對投融資困難、風險較高的成見，要明確融資難、投資量小的核心不單純是資金的緊缺[3]，而是傳統投資方式對投資方的權益保護有待優化，以及在平衡投資方風險與收益的基礎上引入其他投融資方式、完善權益保護措施。

（一）創造性引入其他投融資方式，拓寬影視產業投融資渠道? 1.上市融資

目前，影視行業已對接了“由主辦、中小板、創業板、新三板及眾籌”構成的多層次的資本市場，科創板新近設立，預計不久將實現與影視行業的融合。上市融資是公司發展到較為成熟的階段所普遍使用的一種融資方式，投資者可以通過投資上市公司股票的方式間接分享中國影視產業的發展紅利。完善的信息披露是保護上市公司投資者權益的重要手段，持有上市公司股票的投資者系股東，有權了解上市公司經營管理的各方面情況;同時，投資者應關注上市公司相關市場傳聞、輿論事件及國家相關政策，準確把握上市公司參與具體影視劇項目的情況，保障自身股東權益。一旦發現上市公司未及時披露，或者披露不充分，可以直接函詢上市公司投資者關系管理部門，也可以致電交易所要求上市公司履行信息披露義務;如果發現上市公司故意誤導、惡意隱瞞相關信息，投資者有權直接向交易所、證券監督行政管理機構投訴，依法追究上市公司、中介服務機構責任，保護自己的合法權益。

2.私募股權投資

該模式是通過私募形式對私有企業，即非上市公司進行權益性投資，在交易實施過程中設計退出機制，即通過公開發行上市、并購或管理層回購等方式，實現出售持股獲利。目前市場上IDG資本、國影投資管理公司、富坤創業投資有限公司以及諸多影視公司，多采用通過私募的形式募集資金投資于影視劇出品企業或影視劇項目權益。筆者認為，還可以就單個影視劇項目設立SPV（Special Purpose Vehicle，特殊目的載體），并以特殊目的載體作為影視劇直接出品機構對外募集資金，SPV可以公司、合伙企業、資產管理計劃等組織形態存在，與最終出資方實現風險隔離、資金封閉運作、收益與虧損有限分擔，且私募股權投資機構、個人投資者、政府基金、中小影視產業主體均可以不同形式出資，具有非常靈活的融資手段。在該融資模式下，投資者是SPV的股東，與其他所有投資者處于平等地位，經營管理與成本管控利弊相同，有利于保護不同背景投資者的權益。在現行法律法規、監管規則項下，充分運用公司法、合伙企業法等規范性文件既有規則即可。

3.互聯網融資

相較于上市融資、私募股權投資，互聯網融資屬于一種更為開放式的融資渠道，如點名時間、娛樂寶、百發有戲等，但互聯網融資不等于眾籌。美國法學家、大法官奧利弗·霍姆斯（Oliver Holmes）曾說，“思想是否有力量，取決于其是否能夠被市場競爭所接受。這是對真理的最好檢驗辦法。”互聯網融資就是將原來向機構投資者（如私募股權投資基金、影視劇制作公司、政府基金）展示所投資影視劇的投資價值，轉變為通過互聯網向社會公眾展示投資亮點并以此募集資金，鑒于社會投資者關注點較為分散，需要在突出投資價值（如題材、情節、編劇、導演、宣推方案、主投資方等）的同時，更加明確投資者權益保護機制的安排，比如資金賬戶監管、資金分批次按比例投放、投資收益回籠保障、收益分級匹配、互聯網保險、充分信息披露、清晰的決策機制等。除此之外，還應當關注社會投資者對影視劇宣推活動及演職人員互動的需求，如主創見面會、獨家幕后花絮、主演探班、明星簽名照、影視服裝道具拍賣等衍生產品與活動，反應年青一代投資者的關切與需求。

4.預售融資（Pre-sales financing）

綜合美國等國家、地區影視產業發展，預售融資有兩種模式，模式一即出品人憑著劇本和落實的演員，在影視劇制作之前就開展出售影視劇發行的權力;模式二為制片公司同意在預定日期以預定價格向出品人購買影片，即反向提貨交易（Negative Pickup Deal），而制片公司以反向提貨交易合同項下收入作為質物，向銀行申請貸款，銀行僅收取初始費用[4]。一般來說，預售合同簽訂后，買方會預付20%～30%的定金，影視劇成片交付后再支付剩余的70%～80%尾款。預售融資存在影視劇作品審查風險、未按期完成全部制作風險、盜版風險以及演職員被禁等不可抗力事件，投資方在進行預售投資決策時，應當做好對擬投資影視劇的盡職調查、政策法規解讀以及知識產權保護等工作，投融資雙方也應當在協議中明確各方的權利義務及邊界，以及出現風險事件時的職責分工與后續維護安排。

（二）完善市場機制，夯實投資者權益保護基礎? 1.對賭協議

對賭安排是私募股權投資領域較為常用的業務設計，即在觸發特定情形時，一方負有向對方支付差額、受讓標的物（股權、資產、債權等）并支付轉讓價款的安排;或是一方負有將超出約定標準的收益按一定比例支付給對方的設計，對賭協議即是反映前述安排的書面合同性文件。

對賭安排的偶發性與影視產業投融資的風險收益規則天然匹配，一方面對賭協議約定的觸發情形并不一定會發生，不觸發的情形下，投融資各方按通常操作慣例辦理即可，無需就尚未發生可能性作出不必要的安排;另一方面，對賭協議約定的觸發條件都是發生概率不高的情形，高收益分配機制除外。觸發支付差額、支付轉讓價款的，義務方將在實際履行中積極作為或者不作為，以避免觸發情形達成，自己需要履行額外的付款義務。而在高收益分配機制下，由于追求超額業績報酬是所有市場主體天然的沖動，資本逐利性會內在驅動所有相關方積極實現盡可能高的收益，以實現資本的最大效用。在此種安排下，投資者需要合理評估、設計義務方填補差額、支付對價的條件，盡量降低超額收益分配的標準，以獲得更安全的收益及更高額的投資回報。

2.版權評估與流轉市場

版權（根據我國《著作權法》的規定，著作權又分為十七項子權利，如發表權、署名權、修改權、保護作品完整權、復制權、發行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權、攝制權、改編權、匯編權、翻譯權以及其他應由著作權人享有的權利。該等權利與影視行業關系最為密切的是改編權、攝制權、信息網絡傳播權、放映權。）是成熟完整影視產業形成的核心，影視劇版權不僅包括院線版權，還包括DVD版權、網絡版權、形象和故事版權、海外發行版權，以及游戲、旅游等衍生產品相關權利，比如迪斯尼版權開發。由于版權評估標準和機制不完善、版權評估專業人才不足，導致影視劇版權的定價較為隨意，缺乏科學合理與市場反響銜接的估值方法，進而導致各社會投資主體對影視產業投資或盲目冒進或拒之千里，嚴重影響了中國影視產業的長遠發展。

因為版權評估的缺失，也就無法形成版權流轉市場及配套規則的建立健全，故而在中國投身影視產業投融資的，金融貸款會要求融資方增加個人（主要是法定代表人或主要實際控制人）無限連帶責任擔保，私募股權投資/風險投資會要求融資方負責人以個人名義進行投資，以實現投資方與融資方一定程度的綁定。投資方的出發點在于，如果連融資方自己都不敢投資，想來投資方對這個項目的成功發行不太認可，后續也很可能不會付出更多的精力和資源。吳京導演的《戰狼2》和郭帆導演的《流浪地球》均屬于因版權評估缺位、版權流轉市場不成熟而面臨資金困境的優秀影視作品，如果版權評估與流轉市場健全，我們有理由相信，中國會涌現出更多優秀的影視作品、中國影視行業將會獲得更快更好的發展。然而，凡事欲速則不達，版權評估規則的發展、評估人才隊伍的壯大以及流轉市場的完善，都有待于影視作品的豐富、影視行業的發展，有了更多的實踐與探索，才能總結和提煉出規則、建立起完善的市場，因此，希冀更多的市場主體深化版權評估與流轉規則的研究與實踐，為中國影視行業作出更多有益努力。

3.履約保證（Performance Letter of Guarantee）與完片擔保（Completion Bonds）制度

影視產業是高風險行業，除了政策風險外，在整個制作、發行中會面臨很多無法預計和不可避免也無法克服的事件，其中最大的風險在于影視劇無法按時按預算完成。為了防范和化解這些風險，影視產業可以借鑒在國際貿易及國內工程建設領域普遍使用的履約保證，以及好萊塢發展形成的“完片擔保制度”。

履約保證，又叫履約保函，是商業銀行向債權人開立的，擔保債務人屆時履行約定的保證擔保，即債務人未履約的，商業銀行將按履約保證的約定向債權人支付相應金額的賠償款。這一商業安排將普通商業信用轉化為銀行信用，或者說在商業信用之上疊加了銀行信用，確保債務人嚴格履行合同義務，否則除了要承擔與債權人之間違約責任，還將收到銀行方的追究并被記入征信系統，影響債務人后續經營及融資。影視產業可以梳理從影視劇項目立項直至最后成功發行全流程及環節，提煉出可適用履約保證的關鍵節點，針對易出風險的相關責任方，有針對性地構建履約保證安排，如關鍵的演職人員要按時參加演職工作、后期制作及發行與宣推團隊要及時完成制作及宣推工作等，確保所有發行前環節及工作能夠有條不紊、環環相扣推進落實。

完片擔保制度系確保影視劇從拍攝到發行全過程以保障影視劇能夠按照計劃的時間和預算完成并成功發行的制度。提供完片擔保的機構可以是專業的擔保公司，也可以是保險及再保險公司，還可以是愿意為某影視劇提供完片擔保的任何法人、非法人組織等機構。原因在于，完片擔保主要在于三項責任，一是保證影視劇項目能夠順利被完成和提交發行，當影視劇超出預算時，需要提供資金支持;二是如果制片人中途無法或者不愿或不能繼續完成項目，需要有完片擔保方接受繼續完成;三是在最不利的情況下，完片擔保方也決定放棄未完成的影視劇項目時，其要向影視劇投資方按約定賠償相應金額的款項。

為了確保影視劇能夠順利完成拍攝、后期制作及遞交發行，或者說為了避免向影視劇其他投資方承擔賠償責任，完片擔保方需要建立一套嚴密的風險防控與化解安排并一絲不茍地去執行。在前期準備階段，需要委派專業人士對劇本、拍攝計劃及預算方案進行細致的評估，嚴格控制可能引發超支的因素;評估完成后，需要與制片人及其制作團隊（包括但不限于導演、攝像、監制、外景制片、明星演員、財務會計、美術、音效、剪輯）會面商談，所有參與人員的過往都將被仔細考察;制作開始前，還需要建立起第三方監管/共管賬戶，所有投資方都應該按照期限將承諾的投資劃付至前述賬戶，沒有完片擔保方的同意，任何人不能提前支取投資款;制片過程中，完片擔保方有權監督影視劇拍攝、制作進展，監管/共管賬戶資金支付等權利，要求制片人撰寫定期制作報告等，確保影視劇在預算和計劃時限內完成。

四、結 語

從權益保護來說，投資方在影視產業投融資項下的權益首先取決于其采用的投資方式，其次受到投資渠道的影響，最后是根據項目相關具體業務設計的不同而不同，影視劇的投融資主體可以根據項目的實際情況綜合使用多種投融資的方式方法，達至自己想要實現的目的，最大程度實現安全性與經濟性的平衡。作為最重要外部因素的政府，除了要建立健全完善的影視產業投融資市場體系、完善法治，還應當堅定采取多種措施支持影視產業的發展，如減稅政策、政府引導基金、國產影視劇強制播出制、演員限薪制以及知識產權保護體系，為影視產業的發展、影視產業投資方的權益保護打造更加完備的外部性，促進中國影視產業更快更好發展。

參考文獻：

[1] 應收賬款質押登記辦法[S].中國人民銀行令[2017]第3號.

[2] 甄燁，王文利，張文馨.我國影視產業投融資現狀及風險應對研究[J].商業經濟，2015（10）.

[3] 周笑.中國影視產業的融資創新[J].現代視聽，2008（4）.

[4] 林林.阿凡達的成功：天才加資本——兼談好萊塢與華爾街的同異[J].國際融資，2010（3）.

[責任編輯：艾涓]