港口防損中的不可抗力認(rèn)定與責(zé)任承擔(dān)的理解與探討

李濤

摘? 要：防損工作是港口日常經(jīng)營活動中的一個重要組成部分，對保障港口物流質(zhì)量和效率起著關(guān)鍵重要的作用，高效、安全的作業(yè)環(huán)境能夠保障生產(chǎn)服務(wù)順利進(jìn)行，從而減少甚至杜絕港口發(fā)生貨損貨差賠償，降低港口的物流成本。防損工作的重要性是不言而喻的。對港口作業(yè)來說，經(jīng)常會由于發(fā)生風(fēng)暴潮、雨、雪、風(fēng)、霧等情況而暫停，也經(jīng)常會因此導(dǎo)致貨物發(fā)生損壞、班輪動態(tài)發(fā)生變化等情況發(fā)生，這些自然災(zāi)害的發(fā)生在對貨主、船方等相關(guān)方造成損失的同時也為港方造成了諸多不利影響。港口，在整個海運(yùn)物流鏈中承擔(dān)了貨物的接卸、堆存、保管等一系列的責(zé)任，所以，即使發(fā)生了諸如重大自然災(zāi)害等不可抗力的情況時，港口有時也無法利用不可抗力條款來為自己免責(zé)。因此，我們有必要對不可抗力條款進(jìn)行深入的研究與分析。

關(guān)鍵詞：港口防損? 不可抗力? 企業(yè)管理

中圖分類號：F740.4 ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1672-3791（2020）04（c）-0226-02

1? 案例

2001年，受臺風(fēng)影響，山東青島地區(qū)普降暴雨，前灣集裝箱碼頭公司發(fā)生危險貨品遇水自燃發(fā)生火災(zāi)，法院一審判決集裝箱堆場由于暴雨積水而致集裝箱進(jìn)水屬不可抗力因素，原因是雖然氣象部門進(jìn)行了預(yù)報，但暴雨量之大及超出了碼頭公司堆場雨水系統(tǒng)的承受能力。降雨量的范圍程度無法預(yù)見屬于不可抗力。隨后，貨主方提起上訴。二審中，暴雨是否構(gòu)成不可抗力、碼頭過失能否援引不可抗力免責(zé)成為二審中各方爭論的首要問題。二審也采用了一審中的判決觀點，但碼頭公司對其集裝箱場站的排雨水能力及該能力的設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)并未舉證，如果發(fā)生不應(yīng)發(fā)生的貨物受損的事實，其仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。該案中，碼頭公司危險品管理制度第3條第八項“大風(fēng)、暴雨季節(jié)應(yīng)對危險貨物集裝箱進(jìn)行放低高度以及轉(zhuǎn)移工作”的規(guī)定，說明碼頭公司的集裝箱場站在暴雨季節(jié)存在不能保證貨物安全的可能，不適于在暴雨季節(jié)存放危險品貨物。因此二審認(rèn)為碼頭公司應(yīng)在暴雨之前將貨主貨物轉(zhuǎn)移，因此認(rèn)為該案中暴雨造成的損害是可以避免的，暴雨不構(gòu)成不可抗力。一審法院未根據(jù)不可抗力的構(gòu)成要件逐一審核該案事實即認(rèn)定暴雨構(gòu)成不可抗力不當(dāng)。碼頭公司基于對客觀情況造成的損害應(yīng)當(dāng)避免而未能避免的過錯，應(yīng)對貨主的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

該案件讓我們更加充分地認(rèn)識和理解到，不可抗力在某些情況下并不必然導(dǎo)致不可抗力條款的適用，在運(yùn)用不可抗力條款進(jìn)行免責(zé)抗辯時應(yīng)尤為注意。

2? 運(yùn)用不可抗力條款時的注意事項

2.1 采用“混合式”對不可抗力條款的結(jié)構(gòu)進(jìn)行定義

《民法通則》對不可抗力進(jìn)行了司法解釋，但對具體范圍沒有作具體界定;《合同法》第117條，根據(jù)不可抗力的影響，對如何免除法律責(zé)任做了進(jìn)一步規(guī)定，并對不可抗力的定義明確為“不可避免、不可預(yù)見并不能克服的客觀情況”。但對其范圍沒有也缺乏具體列舉。通常情況下，多采用“列舉式”和“概括式”進(jìn)行定義不可抗力條款。前者的優(yōu)點是比較明確，但容易遺漏，也不可能一一列舉。“概括式”的優(yōu)點是包括的范圍廣，但具體到某一事件是否屬不可抗力，很難判斷。因此，一般采用混合式，一方面盡量多地列舉有可能遇到的不可抗力，一方面再運(yùn)用概括性的語句加以定義。

2.2 正確援引不可抗力條款，對其列舉要符合法律規(guī)定

在眾多合同簽署過程中，除了把自然災(zāi)害及社會重大事故（如戰(zhàn)爭等）約定為不可抗力外，也有把政府機(jī)關(guān)的行為（指示、批文等內(nèi)部文件）約定為影響合同履行的不可抗力的因素。這種則屬于濫用法律條文，極易引起不必要的爭端與沖突。另外，亦應(yīng)避免把罷工算作不可抗力。一般來說，罷工多是由于工人工資、福利等問題引起的。通常情況下罷工的發(fā)生并不一定不可避免、不可克服，如果不分情況，籠統(tǒng)將罷工算作不可抗力事件，也極有可能對企業(yè)聲譽(yù)造成不良影響。不可抗力條款的調(diào)整與約定一定要在法律法規(guī)規(guī)定范圍內(nèi)進(jìn)行。

2.3 對發(fā)生不可抗力后的處置條款進(jìn)行具體明確，以便免除對方由于不可抗力造成的擴(kuò)大損失而承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任

《合同法》第118條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。”因此，對港口經(jīng)營人而言，可作業(yè)合同中約定明確發(fā)生不可抗力后的處置條款內(nèi)容，如“發(fā)生不可抗力后，港口經(jīng)營人應(yīng)在約定或合理的時間內(nèi)及時通知對方，以便采取措施，減輕損失或?qū)p失降低到最小”等，以免除對方由于不可抗力造成的擴(kuò)大損失而承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。同時，要注意留存有關(guān)方出具的不可抗力證明和積極采取防止損失擴(kuò)大措施的證據(jù)材料。

2.4 擬定清楚不可抗力引起的后果

不可抗力引起的后果主要有兩種：解除合同及延期履行。至于在什么情況下解除合同，在什么情況下只能延遲履行要根據(jù)不可抗力對履行合同造成的影響程度而定，也可以由雙方當(dāng)事人在合同中做具體規(guī)定。合同未規(guī)定時，一般的解釋是：不可抗力的含義及其后果解釋不一，因此，港口經(jīng)營人應(yīng)在合同中擬定不可抗力條款，以避免不可抗力及其后果的不確定性。

與此同時，為避免在不可抗力因素發(fā)生后，因港口經(jīng)營人發(fā)生過錯而導(dǎo)致承擔(dān)法律責(zé)任的后果。更重要的是，應(yīng)該在國家法律法規(guī)框架下，建立健全管理規(guī)章制度。因為，當(dāng)不可抗力發(fā)生時，若不可抗力是造成損害的唯一要素時，港口經(jīng)營人是可以免責(zé)的;若港口經(jīng)營人對損害的發(fā)生亦有過錯時，若損害的產(chǎn)生基于港口經(jīng)營人過錯與不可抗力兩個原因，港口經(jīng)營人的過錯與不可抗力造成的損害是可分的，港口經(jīng)營人對于不可抗力造成的直接損害沒有過錯，對該部分損害不承擔(dān)責(zé)任，不存在以不可抗力免責(zé)問題;而對于因其過錯造成的損害，則承擔(dān)過錯責(zé)任，例如不及時救治導(dǎo)致的損害后果擴(kuò)大的責(zé)任等。

3? 加強(qiáng)企業(yè)管理

“國有國法，家有家規(guī)”，國家只有實行法治才能進(jìn)步，相應(yīng)地，企業(yè)也要實行“法治”才能持續(xù)發(fā)展，合法完善的制度管理體系可以有序地管理員工的行為，從而避免因員工行為過錯導(dǎo)致發(fā)生的企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險。

3.1 加強(qiáng)易發(fā)生防損事故的危險品貨物的管理

港口危險貨物的作業(yè)管理細(xì)則的制定，要滿足《中華人民共和國港口法》《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》《危險化學(xué)品安全管理條例》《港口危險貨物安全管理規(guī)定》等有關(guān)法律、行政法規(guī)和國際公約的規(guī)定。在發(fā)生不可抗力條件下，規(guī)范、明確采取積極有效措施的流程與責(zé)任，如事故報告流程、安全資質(zhì)評審流程、危險貨物進(jìn)場查驗流程、應(yīng)急管理預(yù)案、責(zé)任分工細(xì)則等，以避免發(fā)生危險貨物安全生產(chǎn)事故，或進(jìn)一步擴(kuò)大事故影響范圍。

3.2 加強(qiáng)合同條款審核力度

合同審核部門要嚴(yán)把合同審核關(guān)，以“事前防范、事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔”為工作思路，嚴(yán)格審查合同條款援引的內(nèi)容是否屬于不可抗力條款規(guī)定的范圍。同時，合同執(zhí)行部門亦要嚴(yán)格參照審核部門出具法律審核意見簽訂合同，以確保從合同管理源頭上防范因不可抗力條款引發(fā)的法律風(fēng)險。

3.3 加強(qiáng)不可抗力相關(guān)法律法規(guī)條款的學(xué)習(xí)

港口企業(yè)應(yīng)不斷對不可抗力法律解釋進(jìn)行宣傳學(xué)習(xí)，以宣教案例、電子法律專刊等豐富多樣的宣傳形式，提升全員的法律思想認(rèn)識水平。同時加強(qiáng)對重點操作、管理崗位人員的法律培訓(xùn)教育，強(qiáng)化思想責(zé)任意識和法律風(fēng)險防控意識，杜絕違規(guī)違紀(jì)和法律糾紛事件的發(fā)生。

4? 結(jié)語

結(jié)合國內(nèi)總體情況來看，貨損貨差已經(jīng)成為各個物流節(jié)點特別是第三方物流企業(yè)亟待解決的問題。對于“不可抗力”的認(rèn)識和在合同條款中的正確援引，可以有效為港口企業(yè)規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險，減少在貨損事件發(fā)生后的扯皮和不必要的經(jīng)濟(jì)損失。

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