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論點

2020-11-15 20:59:51
民主與法制 2020年47期
關鍵詞:規則國家

主論 民法典中的國家形象包括五個面向

國家作為保護者,踐履對民事權利主體的消極義務、保護義務和給付義務;國家作為合作者,容讓社會,承認民事習慣作為民法的補充性法源,不再通過國家政策影響民事裁判,適用比例原則權衡私法價值和公法管制目標,在公益、公共事業領域與社會合作;國家作為權利人,享有民法上的國家所有權,并通過國有企業從事經營行為,但受公法規制,以避免其遁入私法;國家作為教化者,培育自治自律的公民,并致力于家庭的“再家庭化”;國家作為再分配者,在民法內部通過權利義務關系的配置和調整,進行資源再分配。

——中國社會科學院法學研究所研究員謝鴻飛

1 新型支付方式下網絡侵財犯罪的司法認定應當關注“行為”本身

新型支付平臺功能多樣化導致司法人員對網絡侵財行為性質識別不清,新型支付過程中參與主體多元化導致刑民關系混淆。新型支付方式下網絡侵財犯罪的司法認定應當關注“行為”本身,并且應當實現“類案同判”。新型支付平臺可以“被騙”具有技術、理論和法律基礎。新型支付平臺從事的是金融業務,包括信用卡支付業務和小額貸款業務。新型支付方式下網絡侵財犯罪不僅侵犯了他人的財產權,也侵犯了金融管理秩序。如果行為人利用新型支付平臺的支付功能實施侵財行為,應當認定為信用卡詐騙罪。如果行為人利用新型支付平臺的貸款功能實施侵財行為,應當認定為貸款詐騙罪。

——華東政法大學教授劉憲權

2 技術性正當程序要求行政法與時俱進

人工智能的廣泛運用正在重塑政府的運作方式,現代社會的權力形態和權力結構均發生改變,算法權力悄然興起。與此同時,傳統行政程序在人工智能的適用場景中失去了原有的效用,諸如“聽取意見”“說明理由”等權利保障措施,對于瞬間即作出決定的自動化機器幾無適用的余地,這意味著行政法的關注焦點需要從傳統行政程序向計算機程序算法拓展。對算法權力的規制和監督,需要從算法設計的源頭構建“技術性正當程序”,即通過程序的代碼化實現下列要求:算法公開、透明并具有程序一致性;算法具有可解釋性,能提供決策的相關邏輯和實質性信息;對決策結果允許質疑,在專業人員協助下審查算法,有錯誤及時修正,等等。技術性正當程序要求行政法與時俱進,跟得上技術發展的步伐。

——西安交通大學教授劉東亮

3 民法典婚姻家庭編兼顧了回歸與革新的立法理念

基于婚姻家庭法對民事法律體系的重新融入,婚姻家庭編明確了其基本原則體系相對于民法典總則的獨立性,并對身份法律行為建立起三層次的規則適用體系。立法者重新重視家庭法律結構,提出了家庭法律關系的倡導價值,明確了近親屬和家庭成員的范圍,強化了家庭關系的“國家認可”標準。夫妻財產規則基于家庭財產結構的變遷發生了與時俱進的革新,新增了夫妻債務認定規則、婚內夫妻財產分割規則、日常家事代理權規則、家務勞動補償規則等內容。在“疏堵平衡”的指導思想下,婚姻退出機制得到了人性化的完善,如疾病婚姻被調整為可撤銷婚姻,登記離婚適用“冷靜期”制度等。

——中國人民大學民商事法律科學研究中心研究員申晨

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