論綜藝節(jié)目模板的著作權(quán)保護

潘紫君

上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院，上海 200030

當今全球化背景下，綜藝節(jié)目模板作為一種知識創(chuàng)意經(jīng)濟，越來越顯示出它巨大的經(jīng)濟效益，綜藝節(jié)目模板的全球化交易呈現(xiàn)常態(tài)化，然而在這種產(chǎn)業(yè)中，糾紛總是多過合作。由于法律對綜藝節(jié)目模板的立法缺失、法律適用缺位，多數(shù)制作方會選擇繞開巨額的許可費轉(zhuǎn)而模仿大熱綜藝節(jié)目，但多數(shù)沒有被追究法律責(zé)任。從商業(yè)效益角度來說，這種行為似乎“情有可原”，但是綜藝節(jié)目模板作為一方投入了大量腦力、體力活動的成果，且一個綜藝節(jié)目的成功與否在很大程度上取決于其模板的價值所在，因此其必然應(yīng)當受到保護。

一、綜藝節(jié)目模板是否構(gòu)成作品？

探究綜藝節(jié)目模板是否構(gòu)成作品，首先要厘清何為綜藝節(jié)目模板。綜藝節(jié)目模板的制作一般包括三個階段：提出創(chuàng)意、形成紙上模板、形成綜藝節(jié)目播出。①國內(nèi)外學(xué)者及商界人士對綜藝節(jié)目模板的探討主要有框架說、要素說、創(chuàng)意說和區(qū)分階段說四種觀點。

（一）框架說

框架說將綜藝節(jié)目模板定義為一個框架，并且這個框架是具有固定性的。將節(jié)目模板形象地比喻成餡餅的面皮，每一期節(jié)目的制作就是往面皮里填上餡。②框架說在一定程度上是將綜藝節(jié)目模板的共性抽象出來進行定義，但是大多數(shù)時候會把綜藝節(jié)目模板與文字材料對應(yīng)起來，這是人為地把綜藝節(jié)目的模板的外延縮小了，且并不是所有的綜藝節(jié)目模板都會存在文字材料。

（二）要素說

要素說從綜藝節(jié)目模板由哪些要素構(gòu)成角度出發(fā)，認為綜藝節(jié)目模板是由固定的要素組成的，且這些要素與節(jié)目聯(lián)系，能夠?qū)?yīng)，使人們看到這些元素就聯(lián)系到該特定節(jié)目。在系列性綜藝節(jié)目中，有一些元素是出現(xiàn)在每一期節(jié)目中的常量，它們給予節(jié)目以性格和骨架，這些元素的組合就是節(jié)目模板。③要素說并沒有真正從其內(nèi)涵角度抽象出對節(jié)目模板的定義。

（三）創(chuàng)意說

創(chuàng)意說則認為節(jié)目模板就是其中發(fā)揮重要作用的創(chuàng)意，這種創(chuàng)意經(jīng)過表達成為節(jié)目創(chuàng)意書。這一定義只考慮到了節(jié)目模板發(fā)展的開始階段，并沒有考慮到注入到節(jié)目中的各項技術(shù)、藝術(shù)、商業(yè)要素。

（四）區(qū)分階段說

區(qū)分階段說則是結(jié)合文化產(chǎn)業(yè)習(xí)慣對節(jié)目模板進行的較為妥當?shù)亩x。將節(jié)目模板分為非公開模板和公開模板，非公開模板是指從創(chuàng)意選擇到節(jié)目資料的搜集，從而形成的書面模板，公開模板是指書面模板經(jīng)過一系列的資料篩選、市場調(diào)查、后期制作等，最終以綜藝節(jié)目形式表現(xiàn)的節(jié)目模板。④也稱為紙上階段和節(jié)目階段。⑤還有認為綜藝節(jié)目模板是介于創(chuàng)意與表達之間的半成品。⑥

本文采取最后一種界定方式。節(jié)目模板是貫穿于節(jié)目創(chuàng)意開始之時到節(jié)目完成制作播出的全過程的，不管處于哪一階段，它們都是一致存在的，只不過隨著階段的發(fā)展，其外延會不斷擴大。模板是從發(fā)展的階段中抽象出來的東西，其只是思想，而非表達，因而不是著作權(quán)法上的作品。即使突破思想表達二分法原則的束縛，綜藝節(jié)目模式的著作權(quán)保護仍然難以實現(xiàn)。⑦不論是紙上階段還是節(jié)目階段的綜藝節(jié)目模板，均屬于抽象層次上的思想，沒有也無法發(fā)展到一定的具體性程度。綜藝節(jié)目模板被固定為節(jié)目創(chuàng)意書或紙上模板或者已經(jīng)成為作品被播放時，這二者就是對模板這一思想不同階段的表達，這些表達毫無疑問可以受到著作權(quán)法的保護，然而作為整體的節(jié)目模板來說，其依舊是思想，不是作品。

二、如何保護綜藝節(jié)目模板？

綜藝節(jié)目模板是人類思維活動外化的產(chǎn)物，其產(chǎn)生過程凝聚了人的腦力勞動，附著了一定的物質(zhì)消耗，因而無論其是否投入市場化營運，其本身都凝聚著一定的價值。綜藝節(jié)目模板要不要保護不是關(guān)鍵，關(guān)鍵在于如何保護。即對綜藝節(jié)目模板的保護是必然的，如何提供充分的保護才是爭議所在。

（一）綜藝節(jié)目模板構(gòu)成作品，受《著作權(quán)法》保護為主

認定綜藝節(jié)目模板構(gòu)成作品，加之市場對于節(jié)目模板的重視，使得將節(jié)目模板納入《著作權(quán)法》進行保護是自然而然的。具體來說，有三種方式：第一，將“節(jié)目模板作品”增加為著作權(quán)法列舉的受保護的作品；第二，通過另外的法律或行政法規(guī)對節(jié)目模板進行單獨規(guī)定；第三，對獨創(chuàng)性相對低一些的嘗試增設(shè)一項專門保護節(jié)目模板制作者的鄰接權(quán)來保護其權(quán)利。⑧

將節(jié)目模板納入著作權(quán)法的保護，不僅不符合法理，無法避免對思想表達二分法這一著作權(quán)基本原則的突破和動搖，會導(dǎo)致著作權(quán)制度的異化，而且也不符合著作權(quán)法的宗旨，勢必造成對公有領(lǐng)域的擠壓，導(dǎo)致對原始的基礎(chǔ)規(guī)則、操作方法的爭相占有，最終也將影響綜藝節(jié)目的創(chuàng)作和傳播。⑨

（二）綜藝節(jié)目模板不構(gòu)成作品，受《反不正當競爭法》保護

這種觀點認為綜藝節(jié)目模板不構(gòu)成作品，不能尋求《著作權(quán)法》的保護，而受《反不正當競爭法》的保護。⑩具體來說，主要是根據(jù)現(xiàn)行的《反不正當競爭法》第二條和第九條?。然而《反不正當競爭法》第二條規(guī)定經(jīng)營者要構(gòu)成競爭關(guān)系，對于絕大多數(shù)國際范圍的節(jié)目模仿來說，很難說明競爭關(guān)系存在，也很難證明所受損失。另外，根據(jù)上文對于節(jié)目模板的定義，只有非公開模板能夠受到商業(yè)秘密條款的保護，但公開模板不能夠受到商業(yè)秘密條款的保護，這樣無法充分保護相關(guān)權(quán)利人。

（三）綜藝節(jié)目模板不構(gòu)成作品，受《著作權(quán)法》《專利法》《商標法》的分類保護

該通說觀點認為將節(jié)目模板中的各部分進行拆分，根據(jù)其性質(zhì)以著作權(quán)法、商標法、專利法進行分類保護。將節(jié)目模板進行分類保護是沒有正確認識節(jié)目模板的涵義，節(jié)目模板中如舞美、音樂等并不是節(jié)目模板的一部分，而是節(jié)目模板的一部分表達，且并不是整體的表達，對這些進行分類保護其實就是對部分表達即音樂、文字作品、美術(shù)作品進行保護，并不存在對節(jié)目模板的保護。這一分類保護本身不能視為對模板的保護。

（四）本文觀點

基于上文對于節(jié)目模板的界定以及不認定其構(gòu)成作品，本文認為綜藝模板不是合適的版權(quán)法保護的對象，將其保留在公有領(lǐng)域比較妥當。?那么，對紙上階段和節(jié)目階段的模板進行區(qū)分后的表達部分進行法律保護是很關(guān)鍵的。

在紙上階段，首先，有意進行磋商的各方在談判的開始簽訂一個不披露有關(guān)節(jié)目模板信息的協(xié)議是非常有必要的?，通過保密協(xié)議對雙方進行約束。其次，模板創(chuàng)作者和投資者應(yīng)當將自己的創(chuàng)意用盡可能詳細的文字進行表達，這樣至少可以擁有對模板腳本的著作權(quán)。?同時，對于模板的表達中的其他諸如美術(shù)、音樂作品也應(yīng)該盡可能地使其獲得保護。因此，在紙上階段，通過合同法和版權(quán)法的保護足夠，而在節(jié)目階段，節(jié)目模板所呈現(xiàn)的表達即可通過類電作品、匯編作品或錄像制品進行保護。

三、結(jié)語

如果說，自制節(jié)目模板和原創(chuàng)節(jié)目的興盛才能代表一國成為了一個綜藝產(chǎn)業(yè)大國，那么顯然我們在原創(chuàng)能力上還遠遠不夠。要成為一個綜藝產(chǎn)業(yè)大國，僅僅從交易方面來看是不夠的，綜藝節(jié)目模板交易的發(fā)展現(xiàn)實與法律對其保護應(yīng)該是成正比的。節(jié)目模板其并非作品，不是合適的版權(quán)法保護的對象，還是將其保留在公有領(lǐng)域比較妥當，但是對于模板進行區(qū)分后的表達部分進行法律保護是很關(guān)鍵的。

注釋：

①陳笑春.創(chuàng)意的邊界：全球化語境下綜藝節(jié)目模板的內(nèi)涵與知識產(chǎn)權(quán)［M］.四川大學(xué)出版社，2014：32-33.

②劉文杰，曹曼文.綜藝節(jié)目模板的版權(quán)保護［J］.現(xiàn)代傳播，2011（3）：111.

③同上；薛然.論綜藝節(jié)目模板的作品屬性及其法律保護［J］.科技與法律，2016（6）：1071.

④ Neta-Li E.Gottlieb，F(xiàn)ree to Air?——Legal Protection for TV Program Formats，51 IDEA.211（2011）.

⑤胡騁.綜藝節(jié)目模板的版權(quán)性質(zhì)［J］.人民司法，2011（5）：96.

⑥羅莉.綜藝節(jié)目模板的法律保護［J］.法律科學(xué)（西北政法學(xué)院學(xué)報），2006（4）：132.

⑦張今.綜藝節(jié)目模式法律保護路徑探討［J］.中國版權(quán)，2016（4）：9.

⑧畢文軒.綜藝節(jié)目著作權(quán)保護的二元視角分析［J］.蘇州大學(xué)學(xué)報（法學(xué)版），2016（3）：95.

⑨張今.綜藝節(jié)目模式法律保護路徑探討［J］.中國版權(quán)，2016（4）：12.

⑩薛然.論綜藝節(jié)目模板的作品屬性及其法律保護［J］.科技與法律，2016（6）：1081.

?該法第二條：經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠信的原則，遵守法律和商業(yè)道德.本法所稱的不正當競爭行為，是指經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，違反本法規(guī)定，擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益的行為.本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的自然人、法人和非法人組織.

?第九條：經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；（四）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密.第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密.本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息.

Jessica E.Bergman，No More format Disputes：Are reality Television Formats the Proper Subject of Federal Copyright Protection，4 J.Bus.Entrepreneurship & L.243（2011）.

?黃世席.綜藝節(jié)目模式法律保護之比較研究［J］.政治與法律，2011（1）：114.

?羅莉.綜藝節(jié)目模板的法律保護.法律科學(xué)（西北政法學(xué)院學(xué)報），2006（4）：136.