關(guān)聯(lián)公司“混同用工”法律風(fēng)險分析

劉志敏 廣東楚晴律師事務(wù)所

一、案例簡介

謝某入職A金融公司，并與其簽訂了期限為1年的《勞動合同》，合同到期后謝某與B公司簽訂了期限為1年的《勞動合同》，謝某在合同期間內(nèi)，一直處理A金融公司與B公司的工作內(nèi)容，其中A金融公司與B公司均為C實業(yè)公司集團成員。合同解除后，謝某要求A金融公司支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資、認(rèn)定與A金融公司已建立無固定勞動關(guān)系等，同時要求B公司、C實業(yè)有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任。A金融公司、B公司、C實業(yè)公司辯稱，B公司已經(jīng)與謝某簽署勞動合同，其要求支付雙倍工資的訴請不應(yīng)得到支持。不管謝某與三個公司中的哪家公司簽署勞動合同，自謝某自入職以來，公司均為其正常發(fā)放薪資，繳納社保，其作為勞動者的權(quán)益沒有受到任何影響。

法院最終認(rèn)為A金融公司、C實業(yè)公司與B公司存在對謝某混同用工。謝某已與B公司簽訂書面勞動合同，故對謝某訴請其在B公司合同期間與A金融公司存在勞動合同關(guān)系以及建立無固定期限勞動合同關(guān)系不予支持。因謝某知曉前述兩家公司存在關(guān)聯(lián)，且其兩家公司分別簽訂《勞動合同》，故未支持其要求支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資。因存在混同用工的情形，所以對于要求、C實業(yè)公司與B公司承擔(dān)連帶責(zé)任予以支持。①

二、關(guān)聯(lián)公司“混同用工”的法律風(fēng)險

（一）關(guān)聯(lián)公司的界定

我國目前的法律中對于關(guān)聯(lián)公司沒有明確的規(guī)定，但對于關(guān)聯(lián)關(guān)系的含義在《公司法》第216條②和《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》③第109條等法律規(guī)范中有規(guī)定。

理論界對關(guān)聯(lián)公司沒有統(tǒng)一的結(jié)論。江平老師將關(guān)聯(lián)公司分為廣義和狹義上的關(guān)聯(lián)公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司是指被其他公司持有股份但并未達(dá)到控制界線的公司。廣義的關(guān)聯(lián)公司，是指任何兩個以上獨立存在而相互間具有業(yè)務(wù)關(guān)系或者投資關(guān)系之一的集合體④。法院認(rèn)定關(guān)聯(lián)公司的標(biāo)準(zhǔn)為三個方面即一是人員混同，二是公司業(yè)務(wù)混同，三是公司財務(wù)混同⑤。

筆者認(rèn)為認(rèn)定為關(guān)聯(lián)公司需從三個方面考慮：1.資金關(guān)聯(lián)性，即公司之間存在參股等投資；2.人的關(guān)聯(lián)性，即公司之間的高管、實際控制人等人員存在重疊；3、業(yè)務(wù)或者財務(wù)混同，即業(yè)務(wù)或財務(wù)往來頻繁

（二）關(guān)聯(lián)公司“混同用工”的法律風(fēng)險

目前關(guān)聯(lián)公司通過內(nèi)部調(diào)動、項目委派、上下級借調(diào)等方式，使勞動者在不同的關(guān)聯(lián)公司之間工作，構(gòu)成了勞動法律關(guān)系的“混同用工”。目前關(guān)聯(lián)公司的“混同用工”主要包括三種：（1）“人格混同”導(dǎo)致的“混同用工”，例如“一套人馬，兩套牌子”。（2）關(guān)聯(lián)公司的交叉用工導(dǎo)致的“混同用工”。（3）上下級公司間混同用工，通常由上級公司招聘勞動者并指派到子公司或下級公司工作，勞動合同簽訂單位與實際用工單位不一致。由于法律關(guān)系不明確，導(dǎo)致勞動者在勞動合同期間內(nèi)存在一系列的法律問題。本文案例中A金融公司、C實業(yè)公司與B公司為關(guān)聯(lián)公司，對謝某存在“混同用工”。謝某在工作期間存在四個勞動法律問題，即 （1）勞動關(guān)系的認(rèn)定（2）未簽訂勞動合同的雙倍工資(3)無固定期限勞動合同（4）關(guān)聯(lián)公司的連帶責(zé)任，下文將逐一探討。

1.勞動關(guān)系的認(rèn)定

根據(jù)原勞動保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）第一條對勞動關(guān)系的確認(rèn)問題確定了以下標(biāo)準(zhǔn)：一是勞動者和用人單位主體適格；二是勞動者提供勞動，接受用人單位的勞動用工管理，獲得勞動報酬；三是勞動者提供的勞動與用人單位業(yè)務(wù)相關(guān)。

王林清在其所著《勞動糾紛裁判思路與規(guī)范釋解》中提出處理方式：其中一家公司與勞動者簽訂勞動合同的，以該公司作為主義務(wù)人，其他公司對有給付內(nèi)容的訴訟請求承擔(dān)連帶責(zé)任；數(shù)家公司與勞動者均未簽訂勞動合同的，可根據(jù)勞動者的主張選擇一家作為主義務(wù)人，其他公司對有給付內(nèi)容的訴訟請求承擔(dān)連帶責(zé)⑥。根據(jù)北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會《關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要（二）》第26條規(guī)：“有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動者，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動者實際工作狀況的，參照以下原則處理：（1）訂立勞動合同的，按勞動合同確認(rèn)勞動關(guān)系；（2）未訂立勞動合同的，可以根據(jù)審判需要將有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位列為當(dāng)事人，以有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位發(fā)放工資、交納社會保險、工作地點、工作內(nèi)容作為判斷存在勞動關(guān)系的因素。”

目前司法實踐對于關(guān)聯(lián)公司“混同用工”的勞動關(guān)系認(rèn)定為：關(guān)聯(lián)公司“交叉用工”，若已經(jīng)訂立勞動合同的，按照勞動合同確立勞動關(guān)系；未訂立勞動合同的，可以將涉案的關(guān)聯(lián)公司均列為被告，通過事實情況確認(rèn)勞動關(guān)系。

2.未簽訂勞動合同的雙倍工資問題

我國《勞動合同法》第八十二條明確用人單位未簽訂書面勞動合同支付雙倍工資的懲罰性賠償制度。該懲罰性賠償?shù)某闪ⅲǔＪ且驗橛萌藛挝贿^失或者故意所致。《勞動合同法》對用人單位故意不簽訂書面勞動合同或者拖延簽訂勞動合同，以及故意不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的違法行為，規(guī)定“應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資”的懲罰性賠償，以督促用人單位盡快依法與勞動者簽訂勞動合同，保護作為弱者一方的勞動者的合法權(quán)益，維護勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定⑦。

本文案例中，在謝某工作期間均有簽訂勞動合同，且三家公司不是故意為之，謝某的相關(guān)權(quán)益未受到侵害，故法院并未支持謝某的該項訴求。由此可知，關(guān)聯(lián)公司“混同用工”中，若公司存在惡意目的，且用工操作不規(guī)范，極大可能導(dǎo)致支付雙倍工資的不利后果。

3.無固定期限的勞動合同

無固定期限勞動合同是指用人單位與勞動者沒有約定勞動合同的終止時間，與其相對的是固定期限的勞動合同。我國現(xiàn)行法律用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限的勞動合同的的標(biāo)準(zhǔn)第一個為勞動者連續(xù)工作十年，第二個為簽訂固定期限勞動合同連續(xù)達(dá)到兩次。前述兩個標(biāo)準(zhǔn)在關(guān)聯(lián)公司下無固定期限勞動合同訂立的認(rèn)定存在疑惑。

本案中，法院認(rèn)為關(guān)聯(lián)公司期間謝某后續(xù)已與B公司簽訂書面勞動合同，其與B公司依法建立了勞動合同關(guān)系，故對謝某訴請其已建立無固定期限勞動合同關(guān)系不予支持。

之所以法院未支持，主要是依據(jù)關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見⑧的相關(guān)規(guī)定，即無固定期限合同的主體是同一用人單位。法院對其進行限定解釋。但筆者認(rèn)為，此不符合《勞動法》設(shè)立無固定期限勞動合同用以保護勞動者的初衷。

4.關(guān)聯(lián)公司的連帶責(zé)任

根據(jù)上文可知，關(guān)聯(lián)公司的“混同用工”中是因用人單位的管理不規(guī)范或者管理者為規(guī)避責(zé)任導(dǎo)致的。表現(xiàn)形式為“人格混同”和“交叉用工”。根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，“人格混同”在符合法律要件的情況下應(yīng)受法人人格否認(rèn)制度的規(guī)制，即關(guān)聯(lián)公司對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。而“交叉用工”因未規(guī)范用工程序?qū)е隆半p重勞動關(guān)系”，從而承擔(dān)雙重責(zé)任。

在司法實踐中，針對關(guān)聯(lián)公司的“混同用工”，由于多個用人單位之間法人人格混同，其法人人格不獨立，法院一般會要求兩家公司或者多家關(guān)聯(lián)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

（三）規(guī)范關(guān)聯(lián)公司“混同用工”建議

1.關(guān)聯(lián)公司通過制定相關(guān)的制度明確責(zé)任承擔(dān)

關(guān)聯(lián)公司“混同用工”的原因是關(guān)聯(lián)公司之間的制度不規(guī)范或者“人格混同”。為防范該風(fēng)險的出現(xiàn)，各個關(guān)聯(lián)公司應(yīng)當(dāng)制定各自的規(guī)章制度，在與其他關(guān)聯(lián)公司存在交易時應(yīng)當(dāng)有明確的制度加以規(guī)范，從而確定各自的責(zé)任和權(quán)限，防止人格否定出現(xiàn)。

2.關(guān)聯(lián)公司在人員使用方面要有明確的規(guī)范制度

為避免用工不規(guī)范導(dǎo)致勞動關(guān)系的模糊、關(guān)聯(lián)公司的連帶責(zé)任，關(guān)聯(lián)公司在用工方面應(yīng)當(dāng)制定相關(guān)的規(guī)章制度，例如規(guī)范各個崗位的職責(zé)，在調(diào)動時，要有明確的流程包括終止原勞動關(guān)系后再重新簽訂勞動合同等。

三、結(jié)語

如上所述，公司利用關(guān)聯(lián)公司之間的“紐帶關(guān)系”,安排勞動者在關(guān)聯(lián)公司工作，該行為可提高運營效率，降低成本，但不規(guī)范的操作也嚴(yán)重?fù)p害勞動者的合法權(quán)益，引起勞動糾紛，導(dǎo)致公司承擔(dān)不利后果。公司可通過內(nèi)部相關(guān)管理制度防范關(guān)聯(lián)公司間用工的法律風(fēng)險。

注釋：

①深圳市中級人民法院（2018）粵03民終13950號。

②《公司法》第二百一十六條：“（四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。”

③《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第一百零九條：“企業(yè)所得稅法第四十一條所稱關(guān)聯(lián)方，是指與企業(yè)有下列關(guān)聯(lián)關(guān)系之一的企業(yè)、其他組織或者個人：（一）在資金、經(jīng)營、購銷等方面存在直接或者間接的控制關(guān)系；（二）直接或者間接地同為第三者控制；（三）在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。”

④江平.新編公司法教程［M］.法律出版社，1994.216。

⑤最高人民法院指導(dǎo)案例15號徐工集團工程機械股份有限公司訴成都川交工貿(mào)有限責(zé)任公司等買賣合同糾紛案。

⑥王林清.勞動糾紛裁判思路與規(guī)范釋解（第三版）[M].法律出版社，2016：16。

⑦信春鷹主編.中華人民共和國勞動合同法釋義[M].法律出版社，2007：276-277。

⑧《貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第22條：“勞動法第二十條中的‘在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上’是指勞動者與同一用人單位簽訂的勞動合同的期限不間斷達(dá)到十年，勞動合同期滿雙方同意續(xù)訂勞動合同時，只要勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其簽訂無固定期限的勞動合同。在固定工轉(zhuǎn)制中各地如有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。”