淺析合同審查的要點與風險防范

摘要：合同審查主要是從法律方面對合同進行把關，是正式簽訂合同之前的必經程序。對合同進行法律審查，可以通過發現合同中的某些問題而予以修正，減少和避免在履行合同的過程中產生不必要的分歧和爭議，提高合同履約率;即使因為某些特殊原因發生了違約或者爭議的情況，也可以比較順利地解決問題，得到必要的補償，避免或減少損失的發生，從而達到為當事人防控風險的目的。

關鍵詞：法律;合同審查;合同審查基本原則;風險防范

第一部分 合同審查的要點概況

一、合同審查的目的

合同審查的主要目的是有效地保障合同當事人的權益，確保合同達到交易目的。所以合同審查應滿足下列條件：

1. 合同條款能夠保證自己一方達到交易的目的;

2. 交易是合法的，或者是其違法成本在可以承受、可以控制的范圍內;

3. 合同條款能夠滿足自己一方的需要，而且權益是明確的、可保障的;

4. 交易的實體及程序問題上沒有會導致嚴重后果的遺漏;

5. 雙方的權利義務是明確的。

二、合同審查的一般流程

合同審查是對已有的合同或協議的初始文本進行修改、補充與完善，最后形成合同定稿。首先，了解合同的商業背景 ; 其次，進行合同的形式審查，包括合同資料的完整性、合同結構的清晰性、合同語言的準確性、合同格式的規范性、合同排版的美觀性等，也稱為合同的表述問題審查 ;最后，是合同的實質審查，包括合同主體的合格性、合同內容的合法性、合同條款的實用性、權利義務的明確性、交易需求的滿足性等，也稱為合同的法律問題審查。

三、締約時對合同的審查

在審查合同的條款時，首先應注意有沒有被設置陷阱。審查合同應對簽約合同原始文件進行審查，查找是否存在錯漏，看內容是否準確表達了雙方的意思。必要時還應請法律專家嚴格把關。

其次，檢查合同的條款是否完備，是否具備法律要求的合同應該具備的基本要件及主要條款。

最后，審查合同的適用法律是否正確。主要看訂立過程是否合理合法，是否與法律、法規或者國際慣例相違背，在法律、法規相關規定中合同是否有效。

第二部分?合同審查的基本原則

一、合同審查應當以實現交易各方利潤最大化為導向。

通過對原合同規則體系的完善，應當構建更為良好的交易秩序，使交易效率得到進一步提高。

二、合同審查必須堅持高頻剛需條款優先的原則。

對合同實施過程絕對使用的條款必須進行審查，并且優先進行審查。

三、合同審查中的風險防控應當堅持標本兼治的原則重點保護法律保護不了的商業利益

合同審查不僅需要對交易進行法律控制，還應當運用審查者的法律技術協助客戶進行商業控制;不僅要保證法律目標實現，還應當保證商業目標實現。

四、合同審查應當堅持合同內控制與合同外控制相結合的原則

審查者確定的合同審查標準、審查手段以及審查成果的交付方式，應當與客戶的交易地位、議價能力及交易所處階段相適應。

五、合同審查應當堅持專業控制與常識控制相結合的原則

審查者遇到的審查事項如果超越其專業能力和常識時，應當鏈接給適當的其他專業人員或相關人員，確保提交客戶的合同審查成果要么給出一個解決方案，要么給出一個可以獲得解決方案的方法。

六、應當在保證交易依法成功的基礎上進行法律風險防控，避免法律風險防控以犧牲交易成功為代價。

合同審查建議正式提出前，應當對交易各方當事人就其達成一致的可能性進行評估。經評估交易相對方可能不接受提出的審查建議，應當提前制定妥協方案和應對預案。

第三部分 合同審查的風險防范

一、預防、化解和消除合同風險

1、認真分析企業過去因合同漏洞造成的經濟糾紛和經濟損失原因，以案說法，從中吸取經驗教訓，增強職工的法律意識。

2、要明確合同管理部門配備專職合同管理員，加大培訓力度，提高合同管理人員的綜合素質。

3、要培養業務素質高具備企業管理知識并且與司法部門有著良好合作關系的企業法律顧問。

5、要做到凡企業簽訂的合同，合同文本都應逐一登記輸入電腦備案，并整理好合同文檔。

6、要定期或不定期對合同主要條款和標的履行情況進行檢查督辦。

二、風險防范預案

1、為達成交易，不能通過修改和完善合同內容方式控制交易風險的，應當以交易風險防范預案的方式向客戶提交合同審查成果。

2、交易風險防范預案的內容應當包括合同成功簽署的必要性、不妥協產生的危害、妥協產生的風險、妥協放棄修改的必要性、防范因妥協產生風險的措施、采取防范措施的時機等。

3、交易風險防范預案只適用于對最終簽署合同文本的審查，對其他情形的合同審查不適用。

4、制定交易風險防范預案前，必須進行盡職調查，并將盡職調查獲得的有關證據資料和依據等作為附件與交易風險防范預案一并提交給客戶。

三、執業風險防范

合同審查的主旨在于幫助當事人防范締約、履約、違約、改約或解約的法律風險。同樣，我們在完成此項服務的過程中也要注意執業法律風險的防范。

《律師法》第四十九條明文規定：“律師違法執業或者因過錯給當事人造成損失的，由其所在的律師事務所承擔賠償責任。律師事務所賠償后，可以向有故意或重大過失行為的律師追償。律師和律師事務所不得免除或者限制因違法執業或者因過錯給當事人造成損失所應當承擔的民事責任”。因此，對于如何積極防范這一風險的發生，除嚴格按本文前述做法外，還有如下幾點建議：

1、明確審查范圍，全面獲取相關信息;

2、完整保留證據、資料，以備必要的核查之需;

3、對于非法律方面的專門課題和特殊問題，應有必要的專門咨詢，以利于我們作正確的判斷及處理;

4、對于復雜、疑難及重大問題，應向上級領導作必要的請示、報告，以求得組織的支持和集體的幫助。

5、對于當事人在合同文本中存在的各類問題，應充分予以質疑;而對于預測出或已發現的風險，則應積極向當事人告警，包括以書面文字或電子數據通報，必要時應要求其簽具送達文件。

第四部分?結語

合同審查之難，在于沒有標準，在于難以制定標準，但是標準化是一個行業或一門技術成熟的重要標志，沒有高度的標準化就有被這個高速發展的科技時代孤立的風險。合同是企業開展經營互動不可缺少的載體。合同風險有專業性、分布廣泛性、不可避免性等特征。防范風險要通過合同簽訂的各個階段管理規范來實現，同時企業也應提高風險意識，以科學的態度和方法開展管理活動，才能最大程度地降低風險，保證交易有序進行。

作者簡介：譚穎（1994.12.14）女，漢族 ，籍貫：海南省?？谑?，當前職務：律師，當前職稱：執業律師，學歷：本科，中國政法大學在職研究生在讀，研究方向：法學.

（海南以寬律師事務所?海南??？?570100）