遭遇“三包一靠”，勞動(dòng)者該向誰索要工資

文/顏梅生

“三包一靠”是指勞務(wù)分包、轉(zhuǎn)包、內(nèi)包、掛靠。那么，在遭遇下述的對(duì)應(yīng)情形時(shí)，勞動(dòng)者該向誰索要工資呢？

勞務(wù)分包，工資支付應(yīng)區(qū)別對(duì)待

［案例］一家公司從建設(shè)單位承包到倉(cāng)庫(kù)建筑工程后，將水泥、砂石等材料的搬運(yùn)分包給了劉先生等農(nóng)民工。待劉先生完成工作任務(wù)后，公司借口所涉勞務(wù)分包未獲得建設(shè)單位同意，屬違法分包、不具有法律效力為由拒絕支付工資。

［分析］公司應(yīng)當(dāng)支付工資。《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十四條第二項(xiàng)規(guī)定：“下列行為，屬于違法分包：……施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的。”即對(duì)于分包的工資支付，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待：如果施工總承包合同中有約定、經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，或者將勞務(wù)作業(yè)分包給具備資質(zhì)的人，不屬于違法分包；反之，則屬于違法分包。與之對(duì)應(yīng)，本案所涉搬運(yùn)勞務(wù)，只需通過簡(jiǎn)單的體力勞動(dòng)就能完成，不存在資質(zhì)限制，故公司不得拿勞務(wù)分包無效推卸責(zé)任。

勞務(wù)轉(zhuǎn)包，應(yīng)由發(fā)包方支付工資

［案例］一家公司承包到建筑勞務(wù)工程后，隨即轉(zhuǎn)包給包工頭肖某，肖某則雇請(qǐng)劉先生等人具體完成。完工后，鑒于肖某攜帶公司給付的工資逃之夭夭，劉先生等不得不要求公司支付，而公司以其已經(jīng)支付給肖某為由拒絕。

［分析］公司應(yīng)當(dāng)支付工資。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條第三款之規(guī)定，轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。不論是哪種形式，轉(zhuǎn)包都是法律所禁止的。而《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。”《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第七條也指出：“企業(yè)應(yīng)將工資直接發(fā)放給農(nóng)民工本人，嚴(yán)禁發(fā)放給‘包工頭’或其他不具備用工主體資格的組織和個(gè)人。”即盡管本案所涉轉(zhuǎn)包合同無效，但公司作為違法發(fā)包人必須承擔(dān)支付工資的責(zé)任。

勞務(wù)內(nèi)包，應(yīng)由法人單位支付工資

［案例］一家建筑公司承包到一項(xiàng)勞務(wù)工程后，交由其內(nèi)設(shè)第二建筑組去具體完成，第二建筑組在施工中雇傭了趙先生等農(nóng)民工。而當(dāng)趙先生等索要工資時(shí)，公司與第二建筑組卻相互推諉。

［分析］公司應(yīng)當(dāng)支付工資。這里涉及到“內(nèi)包”即“內(nèi)部承包”問題，指的是承包人承接工程后，將工程交由內(nèi)部職能機(jī)構(gòu)或者部門負(fù)責(zé)完成的一種經(jīng)營(yíng)行為，其實(shí)質(zhì)上只是承包人經(jīng)營(yíng)的策略或手段。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，法人的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和分支機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立人格，屬于法人的一部分，法人對(duì)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)的行為負(fù)責(zé)。即內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)和法人屬于同一主體，內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)的行為視為法人的行為。與之對(duì)應(yīng)，公司自然必須對(duì)第二建筑組所雇傭農(nóng)民工的工資擔(dān)責(zé)。

勞務(wù)掛靠，應(yīng)由掛與被掛共同支付工資

［案例］掛靠在一家建筑公司的包工頭胡某以建筑公司的名義與建設(shè)單位簽訂勞務(wù)合同后，雇請(qǐng)?jiān)S某等19名農(nóng)民工具體施工。由于完工后，工程款未能按時(shí)到賬，許某等的工資長(zhǎng)期沒有得到清償，而公司與胡某就此相互扯皮。

［分析］公司與胡某應(yīng)共同擔(dān)責(zé)。掛靠主要是指沒有資質(zhì)的實(shí)際施工企業(yè)或個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行工程建設(shè)，通常表現(xiàn)為企業(yè)或個(gè)人不具備資質(zhì)而與具備資質(zhì)的施工企業(yè)簽定掛靠合同或以項(xiàng)目承包名義等形式實(shí)施工程建設(shè)，掛靠人一般向被掛靠人交納一定的“管理費(fèi)”，被掛靠人向掛靠人提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、資質(zhì)證書、安全生產(chǎn)許可證、賬戶、印章等工程建設(shè)中必要的資料和文件，但不參與工程的實(shí)際施工和管理。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：……（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；……”《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第五十四條也指出：“以掛靠形式從事民事活動(dòng)，當(dāng)事人請(qǐng)求由掛靠人和被掛靠人依法承擔(dān)民事責(zé)任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。”與之對(duì)應(yīng),公司與胡某均難辭其咎。