我國上市公司合規(guī)官制度構(gòu)建研究

楊希海 海南新生飛翔文化傳媒股份有限公司

目前，我國許多上市公司雖然設(shè)立了合規(guī)官，但由于合規(guī)官制度的研究尚處于起步階段，導(dǎo)致許多上市公司無法深入地理解合規(guī)官的作用及價值，甚至有人認為合規(guī)官的設(shè)立缺乏實際意義，甚至?xí)速M企業(yè)資源，阻礙企業(yè)發(fā)展，這也導(dǎo)致許多上市公司未能有效地發(fā)揮合規(guī)官制度的作用，導(dǎo)致其流于表面，缺乏實際作用與影響。實際上，合規(guī)官制度的設(shè)立對于國有企業(yè)的經(jīng)營意義重大，有助于奠定企業(yè)經(jīng)營基礎(chǔ)，規(guī)范企業(yè)經(jīng)營發(fā)展，使其走向國際化發(fā)展道路。

一、基礎(chǔ)理論

（一）合規(guī)官

目前，國內(nèi)外對合規(guī)官的研究較少，許多企業(yè)在設(shè)立企業(yè)制度時，雖然偶有提及，但大多草草帶過，對其缺乏明確的定位。合規(guī)官又稱合規(guī)總監(jiān)、合規(guī)負責(zé)人，指的是：“負責(zé)監(jiān)督與管理組織內(nèi)合規(guī)性問題的職位”，在《建立有效的合規(guī)管理體系》中，將其定義為：“負責(zé)決策和監(jiān)督公司合規(guī)管理工作并落實的人”，《合規(guī)與銀行內(nèi)部合規(guī)部門》中定義為“負責(zé)管控銀行的合規(guī)風(fēng)險，并監(jiān)督合規(guī)部門執(zhí)行合規(guī)作業(yè)的崗位”等。

雖然上述定義在表述上有著不同程度的差異，但實際上主要圍繞合規(guī)官職責(zé)是負責(zé)企業(yè)的合規(guī)管理作出敘述，故而也可以將合規(guī)官看作管理組織內(nèi)部經(jīng)營行為與監(jiān)督管理組織機構(gòu)工作的合規(guī)性的管理人員。當(dāng)前，許多上市公司都設(shè)置有從低到高不同等級的合規(guī)官，甚至還設(shè)有首席合規(guī)官等職位。

（二）合規(guī)與合規(guī)制度

目前，我國許多上市公司都設(shè)立了合規(guī)部門和合規(guī)官，但是許多公司并沒有真正理解合規(guī)的概念，甚至有的公司認為合規(guī)機制就是反商業(yè)賄賂機制。合規(guī)官一詞中的“合規(guī)”通常有以下幾種含義：其一，遵守法規(guī)是遵守企業(yè)所在國家的經(jīng)營法規(guī)；其二，遵守規(guī)則是遵循商業(yè)行為準則和企業(yè)規(guī)章制度；其三，遵守規(guī)范，指的是遵守職業(yè)道德操守。由此可見，所謂合規(guī)指的就是對規(guī)范、政策和法律的遵守。

除此之外，合規(guī)包括合規(guī)檢查、合規(guī)審查、合規(guī)咨詢、風(fēng)險處理及監(jiān)管溝通等日常合規(guī)以及反壟斷和反商業(yè)賄賂等特殊合規(guī)。在經(jīng)濟全球化的當(dāng)下市場中，國內(nèi)外的合規(guī)內(nèi)容及相關(guān)規(guī)定都存在普遍的相似性和趨同性，故而，無論是外企進入我國還是我國企業(yè)進入外國，都應(yīng)心懷對商業(yè)和法律的敬畏之心，秉承與推行合規(guī)概念，才能夠走得更長遠。

（三）合規(guī)與內(nèi)部控制

COSO在1992年發(fā)布的《內(nèi)部控制——整合框架》中將內(nèi)部控制定義為：“以公司所有成員為主體，為實現(xiàn)合法經(jīng)營而提供的監(jiān)管行為”，我國財政部等五部委于2008年發(fā)布的《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》將其定義為：“由企業(yè)董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層和全體員工實施的、旨在實現(xiàn)控制目標的過程”，其中還提到企業(yè)在實施內(nèi)部控制時，要確保經(jīng)營的合規(guī)合法性，確保財務(wù)資產(chǎn)與賬面相符，促進企業(yè)發(fā)展。

由此可以看出合規(guī)與內(nèi)部控制的關(guān)系為：其一，內(nèi)部控制的目標是合規(guī)；其二，內(nèi)部控制是實施合規(guī)的手段；其三，內(nèi)部控制和合規(guī)均屬于集體性活動；其四，內(nèi)部控制是實現(xiàn)合規(guī)的有效手段，但并不能保證百分百達到合規(guī)。

二、構(gòu)建我國上市公司合規(guī)官制度的必要性

目前，我國上市公司在國際上面臨著嚴峻的合規(guī)形勢。首先，在國際合規(guī)形勢方面，美國在20世紀70年代就出臺了《反海外腐敗法》限制賄賂外國官員的行為，后續(xù)因為安然公司、世界通信公司等會計丑聞被爆出，美國又出臺了《薩班斯法案》規(guī)范上市公司的運營。在制定法案的最初時期，許多國家不以為意，但隨著2008年西門子商業(yè)賄賂事件的發(fā)生，引起了跨國公司的警惕，后續(xù)各國政府紛紛出臺合規(guī)反腐的相關(guān)規(guī)定，對于國際上上市公司的非合規(guī)行為懲罰力度極重。

其次，在國內(nèi)合規(guī)形勢方面，我國雖然從2006年就在各行各業(yè)的諸多領(lǐng)域中推行了專門的合規(guī)規(guī)定，并要求各行業(yè)設(shè)立相關(guān)合規(guī)官制度，但實際推行的效果欠佳，各種違法亂紀行為仍然層出不窮，例如廣發(fā)銀行120億元虛假擔(dān)保案、民生銀行30億元假理財案等觸目驚心。

最后，我國上市公司缺乏強烈的合規(guī)意識，雖然我國市場經(jīng)濟建設(shè)已四十多年，但不少企業(yè)的經(jīng)營管理意識仍舊落后，企業(yè)的責(zé)任道德意識不強。我國企業(yè)的商業(yè)道德觀念較為薄弱，缺乏強力的監(jiān)督管控機制，同時缺乏相關(guān)宣傳和培訓(xùn)，這也導(dǎo)致我國上市公司在面臨嚴峻的國際合規(guī)形勢時無所適從[1]。

三、我國上市公司合規(guī)官制度構(gòu)建存在的問題

（一）監(jiān)管手段限制性過多

當(dāng)下，上市公司在開展合規(guī)監(jiān)管時，過于依賴書面材料、審計意見，獲取監(jiān)管信息的方式較為被動，無法克服信息不對稱的障礙獲取合規(guī)的信息對企業(yè)展開合規(guī)監(jiān)管。局限性有：其一，安然公司、世界通信公司等事件中，財務(wù)造假是其實現(xiàn)違規(guī)操作的主要手段；其二，缺乏相關(guān)理論支持違規(guī)行為與財務(wù)指標的關(guān)聯(lián)性；其三，審計意見與上市公司的違規(guī)現(xiàn)象并沒有直接聯(lián)系。相關(guān)研究分析表明，在98家上市公司的329份年報中，后被證實有虛假陳述、虛構(gòu)利潤和虛列資產(chǎn)的上市公司違規(guī)年報中，有70.2%都出示了標準無保留意見。

（二）缺乏充分的時間保障

現(xiàn)有機構(gòu)對上市公司的監(jiān)管缺乏充分的時間保障，合規(guī)管理必須由銀保監(jiān)會實施，如果僅僅依靠每年的幾次階段性會議展開監(jiān)管是遠遠達不到實際效果的，特別是《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》中曾規(guī)定，只要條件符合，一人可兼任多家公司獨立董事，允許兼任的制度使得合規(guī)監(jiān)管的時間效能無法得到充分保障。

（三）監(jiān)督與執(zhí)行缺乏統(tǒng)一性

在上市公司中，普遍由董事會制定政策和決議，由公司經(jīng)理負責(zé)執(zhí)行，但執(zhí)行者并非政策制定者，這也導(dǎo)致在實際執(zhí)行過程中可能存在相應(yīng)的偏差。同時由于擔(dān)任監(jiān)督者的普遍是獨立董事或監(jiān)事會，這也可能導(dǎo)致其在監(jiān)督過程中力不從心，多因監(jiān)督并不能夠僅通過會議就使人掌握政策的出發(fā)點和落腳點。原本政策的制定、執(zhí)行和監(jiān)督分離是為了保證公司的正常運營，形成相互制衡，但實際情況中反而使得三方脫節(jié)。此外，在實際運營過程中，還存在制度脫節(jié)的問題，通常為保證監(jiān)督的獨立性，公司普遍會從其他單位選取全職雇員，然而這也導(dǎo)致監(jiān)督對本公司的組織結(jié)構(gòu)和公司業(yè)務(wù)缺乏了解，在監(jiān)督的實行上更是力不從心。

（四）合規(guī)官的認知定位仍舊模糊

隨著國際社會對合規(guī)的重視程度加深，國內(nèi)上市企業(yè)對合規(guī)相關(guān)內(nèi)容的理解也相應(yīng)加深，從大量調(diào)查報道中可以看出，雖然各公司對合規(guī)的重視程度普遍加深，許多公司對合規(guī)的理解更加深入，認識到合規(guī)內(nèi)容并非簡單的反商業(yè)賄賂，但對合規(guī)官的理解和認同始終未達到相應(yīng)程度。

（五）合規(guī)官法律地位難以得到保障

我國雖然出臺了一些合規(guī)制度，但是多數(shù)制度都較為模糊和粗糙。盡管合規(guī)制度正在不斷完善和細化，但仍然缺乏可供企業(yè)實行的細則規(guī)定，導(dǎo)致合規(guī)官在履職過程中，缺乏立法層面上的支持，導(dǎo)致現(xiàn)有標準模糊，執(zhí)行力度較弱，引起合規(guī)官的履職過程混亂。

四、我國上市公司合規(guī)官制度的構(gòu)建解決策略

（一）合規(guī)官制度立法模式的選擇

目前，國際上對合規(guī)官的規(guī)定中，共有兩種可供參考的立法模式。

其一，以《韓國商法》為代表的立法模式。其特點在于法律中明文規(guī)定，符合規(guī)定條件的上市公司必須設(shè)立合規(guī)官。該項規(guī)定具有法律的強制性，例如在《韓國商法》“公司法篇”中明確規(guī)定：前一會計年度資產(chǎn)總額在五千億韓元以上的上市公司必須設(shè)置合規(guī)官合規(guī)控制相關(guān)業(yè)務(wù)，雖然法律條文中并未標明未設(shè)置合規(guī)官的后果，但不設(shè)立就會處于違法狀態(tài)。

其二，以美國USSG為代表的立法模式。該模式并未在文件中表明經(jīng)濟組織必須設(shè)置合規(guī)官及合規(guī)道德體系，但將企業(yè)信用與罪責(zé)分數(shù)相聯(lián)系，罪責(zé)分數(shù)又與合規(guī)道德體系息息相關(guān)，引導(dǎo)企業(yè)建設(shè)有效的合規(guī)道德體系。

就上述兩種合規(guī)立法模式如何選擇的問題，筆者認為應(yīng)充分結(jié)合韓國和美國USSG的立法模式，在我國的法律法規(guī)中加入合規(guī)官的規(guī)定，嚴格要求上市公司在符合特定條件后構(gòu)建合規(guī)體系，并需要規(guī)定具體責(zé)任人負責(zé)公司的合規(guī)事務(wù)，在法律層面上肯定合規(guī)官的法律地位，同時循序漸進地建立上市公司的征信體系，并以是否建立合規(guī)官機制為重要考察標準，通過雙重手段促進合規(guī)官制度的推行與落實[2]。

（二）合規(guī)官的法律地位

由于上市公司中缺乏合理的合規(guī)官制度，導(dǎo)致在實際運營過程中，合規(guī)官普遍面臨著人微言輕的尷尬局面。這使得其在實際開展合規(guī)業(yè)務(wù)中面臨著重重困難，故而應(yīng)積極抬高合規(guī)官的法律地位，將其定位為高級管理人員，充分發(fā)揮其職能作用。首先，合規(guī)官的法律地位決定了其在企業(yè)合規(guī)體系中的地位。合規(guī)官是企業(yè)的合規(guī)體系頂端領(lǐng)導(dǎo)者，其法律地位會直接影響合規(guī)部門的獨立性和權(quán)力大小。其次，合規(guī)官的履職需求需要具備較高的法律地位，如果法律地位過低，就無法取得其他部門的協(xié)助；同時，合規(guī)官在合規(guī)管理中必須參與公司的一些關(guān)鍵會議，如果合規(guī)官地位不高，則很難參與重大會議，難以獲取全面的合規(guī)信息與公司的核心運營情況，造成合規(guī)困難。最后，合規(guī)官的法律地位會對合規(guī)審查意見的效力造成直接影響，出具合規(guī)審查意見是合規(guī)官的重要職能之一，法律地位的高低直接決定合規(guī)意見的重要與否。

（三）合規(guī)官的選任與退任

首先，合規(guī)官是上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的重要一環(huán)，選任合規(guī)官自然是公司內(nèi)部的自治事務(wù)，需交由公司內(nèi)部事務(wù)治理結(jié)構(gòu)核心董事會決定。

其次，合規(guī)工作要求合規(guī)官必須充分了解公司的業(yè)務(wù)和運行機制，董事會作為公司的執(zhí)行機關(guān)，對于合規(guī)官是否了解公司的運行情況具有相當(dāng)?shù)脑捳Z權(quán)。

最后，合規(guī)官制度的建立必將改變現(xiàn)有公司結(jié)構(gòu)，因此選出的合規(guī)官需盡快銜接現(xiàn)有治理結(jié)構(gòu)，董事會是最了解現(xiàn)有治理機構(gòu)運行情況的，合規(guī)官難免受到其影響，作為上市公司的合規(guī)監(jiān)督者和執(zhí)行人，合規(guī)官必須保持絕對中立態(tài)度，避免成為某種利益的附屬品。

（四）合規(guī)官的履職保障

合規(guī)官能否有效地完成履職，其關(guān)鍵在于如下幾個方面。

其一，資源配置保障。首先，財力保障。合規(guī)官的順利履職與經(jīng)濟保障密切相關(guān)，上市公司的合規(guī)管理體系應(yīng)擁有獨立的預(yù)算，合規(guī)官在履行職能時可獲得必要的經(jīng)費。其次，人力保障。合規(guī)官的工作量和工作壓力很大，憑借一人之力很難完成對集體的合規(guī)監(jiān)管，因此，需要組建合規(guī)部門，接受合規(guī)官的領(lǐng)導(dǎo)，幫助合規(guī)官履行合規(guī)職能。

其二，合規(guī)官的獨立性保障。首先，合規(guī)官應(yīng)全面負責(zé)協(xié)調(diào)公司的合規(guī)管理工作，并享有正式的法律地位，明確職責(zé)范圍和法律地位是確保合規(guī)官獨立性的首要條件。其次，合規(guī)官不可兼職于與履行職責(zé)沖突的公司業(yè)務(wù)、財務(wù)等部門，這種兼職可導(dǎo)致監(jiān)督權(quán)和決策權(quán)全部歸于一人，引起不同職位代表的利益沖突，可能對合規(guī)官的正常履職造成影響。再次，合規(guī)官在履職過程中，公司的股東、董事和管理人員不得擅自行使職權(quán)阻礙，確保合規(guī)官可自由接觸所需信息。最后，合規(guī)官考核與薪酬制度需獨立開來，不與業(yè)務(wù)部門業(yè)績關(guān)聯(lián)。

其三，薪酬保障。合規(guī)官制度應(yīng)保障合規(guī)官享受合理的薪酬待遇，確保合規(guī)官履職的積極性，董事會是決定合規(guī)官薪酬的重要因素，會對合規(guī)官的獨立性造成影響。為實現(xiàn)高薪養(yǎng)廉，預(yù)防董事會在這方面作文章，我國《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理辦法》中提及：合規(guī)官應(yīng)得到公司高級管理人員的中位年收入，不得低于同級別人物的平均水平。

其四，身份保障。首先，合規(guī)官不得因為正常履職，受到上市公司的不公正對待。其次，合規(guī)官如不再擔(dān)任合規(guī)官職務(wù)，轉(zhuǎn)至其他公司或崗位，不可受到差別對待[3]。

五、結(jié)語

隨著國際上對合規(guī)制度的愈加重視，國內(nèi)上市公司必須重視合規(guī)官制度的設(shè)置與完善，充分學(xué)習(xí)與了解合規(guī)制度的相關(guān)知識，強調(diào)合規(guī)官的法律地位和崗位權(quán)利，加強企業(yè)經(jīng)營管理的合規(guī)性和合法性，為上市企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展提供幫助。