淺論國家法與少數民族習慣良性互補之青海模式

[摘要]法治中國建設正逐漸邁向新階段。我國是國情復雜的多民族國家，在扎實推進法治建設、嚴格遵守國家法的同時，也要尊重少數民族習慣、重視國家法與少數民族習慣之間的良性互補，推動我國多民族事務治理的發展進程。本文以青海地區的少數民族習慣與國家法之間的關系為主要研究對象，淺論國家法與少數民族習慣良性互補的理論基礎并提出實踐對策。

[關鍵詞]民族習慣；國家法；互補；青海

少數民族習慣在我國具有特殊規范價值，在民族聚居地區、自治地方存在諸多運用變通方式合法適用少數民族習慣的現象。事實上，少數民族習慣可以彌補國家法對特定領域規范的空缺，運用變通方式在我國現有法律體系下適用習慣能起到完善、補充我國法律體系的重要作用。青海省少數民族眾多，國家法與少數民族習慣之間形成了良性互動和補充的態勢，這種獨特的“青海模式”具備重要研究價值，同時也對其他少數民族地區管理本區域民族事務提供了借鑒意義。

一、國家法規制下的少數民族習慣之概述

在法治中國建設的大背景下，少數民族習慣的研究必須遵循全面依法治國的重要前提。因其源于少數民族群體世代相傳中積累的特殊規范，與普通地區適用的法律規范之間存在較大差異，這導致國家法與少數民族習慣之間的契合中出現了空缺，權衡好二者之間的關系、厘清各自價值是填補這一漏洞的重要一環。[1]

（一）國家法規制下的少數民族習慣之概念界定

本文討論的“少數民族習慣”并非一般意義上的習慣，而是特指在民族地區經其居民約定俗成所形成的，具有體系性、確定性、強制性等特點的習慣。這種習慣規范性強，甚至也被表述為“民族習慣法”。為避免“民族習慣法”與國家法兩種概念之間可能產生的混淆，筆者不采用“習慣法”的說法而直接稱其為“少數民族習慣”，但是對少數民族地區中民族習慣本身存在的特殊強制性予以保留。[2]

少數民族習慣屬于一種原生的規范。學者宋才發認為，習慣的概念就是經過當地人長期社會實踐而形成的一種模式，這種模式源于其生產生活，具備相當的適用性故而能使當地人自覺遵守，可以反復適用并且規則內容較為特定。學者高其才則認為，習慣法是由社會權威、社會組織制定的，有一定強制性規范的總和，且習慣法在形成過程中不依附于法律，可以在國家法之外作為獨立規范；其觀點強調了習慣法的內在強制性、義務性、獨立性。綜上所述，國家法規制下的少數民族習慣的概念應當總結為：少數民族習慣是具有法的強制性和權利義務性的，經過當地少數民族群眾在長期生活實踐中形成的，在當今及未來具備反復適用性的特定行為規范。

（二）少數民族習慣的規范價值分析

《法治社會建設實施綱要》中指出要完善社會規范，現階段重視少數民族習慣的規范價值無疑能促進這一宏觀性指導思想的落實。

縱覽我國歷史，華夏大地上的少數民族世代固守其隅，傳統和權威在當地發揮著強有力的規制作用，因此尊重少數民族習慣的規范價值能夠更加高效便捷地處理人民之間產生的矛盾。將這種習慣置于國家法規制下發揮其規范作用，宏觀上完善了社會規范體系，使得少數民族地區在法治中國的框架下仍可以遵循其世代相傳的生活方式；微觀上也順應少數民族大眾對于規則意識的內心認同，有利于依法治國在民族地區的推行。

綜合而言，少數民族習慣與國家法一樣，這兩種規范都是為了保護個體和集體的利益。[3]讓少數民族習慣作為補充部分發揮作用，更能迎合我國少數民族地區經濟、政治、文化發展的客觀需要，推動地區發展的同時也有利于法治中國的構建并早日實現現代化目標。

二、國家法與少數民族習慣的良性互補關系

少數民族習慣需要在法治中國的框架下發展，但相對于國家法而言在制度和運行層面具有獨立性。國家法可以對少數民族習慣起到引導和調適作用，少數民族習慣影響國家法的產生，二者可以形成良性互動與補充。

（一）國家法的引導和調適

1.規則上的引導

我國國家法具有規范明確、條文清晰、程序嚴謹的特點，而習慣自產生以來就更重視其現實功能所以鮮少對程序進行具體規范，故而在規則的表現形式上二者存在鮮明對比。[4]

因此在民族地區接受國家法調適方面，國家法可以通過促進少數民族習慣進行規范化、書面化表達來增強其規范性。雖然習慣規范多流于口頭并主要于人們日常行為規范中體現，但是其規范性表達在一些地區也存在歷史基礎。比如在廣西桂林龍勝各族自治縣等，存在著一些將少數民族習慣刻在石碑上的傳統；這些碑刻的形成是由當地少數民族民眾依照現實狀況以及當時的生產生活需要，在當地有權威的頭人或寨老領導下發動人們共同公議并經同意所形成的，從法律層面上講，其本身具備客觀性、真實性、公開性、強制性的特點，這是民族習慣可以由規范性條文表達的重要體現。

2.內容上的調適

國家法對少數民族習慣內容上進行調適的現實基礎是近些年少數民族民眾生產、生活方式更趨向大眾化，少數民族民眾在與外界發生沖突和矛盾時（尤其在民商事方面）必定要向國家實體法、程序法需求幫助，在此過程中國家法的原則、規則隨著案件的辦理日益深入人心。順著此種思維慣性，在少數民族內部解決類似糾紛時，人們也會習慣性地加入法律的考量，從而形成了國家法對少數民族習慣的內容進行調適的重要基礎。

這種調適不僅能為少數民族習慣帶來新思考、新內容，其更能通過影響人們解決問題的思維使其發現傳統少數民族習慣中存在一些與時代發展不相符的糟粕成分，此現象亦體現了國家法對少數民族習慣進行引導和調適的重要意義。

（二）少數民族習慣對于國家法的影響

習近平總書記在講話上曾明確指出，要堅持并完善民族區域自治制度。我國有55個少數民族，中央極為重視我國少數民族的發展并多次在政治建設中強調少數民族發揮的作用，《民族區域自治法》的制定就是少數民族影響我國國家法的重要體現。《民法典》第10條中也確定了習慣在我國民法中的正式法源地位，而這其中的習慣必然包括少數民族習慣，《民法典》第1015條對姓名權的規制中更明文規定了“少數民族的姓名可以遵從其文化傳統以及風俗習慣”，以上兩條規定將少數民族習慣作為正式法源融入進我國國家法，增強了二者間的互動并在法律上確定了少數民族習慣對于國家法的補充作用。

三、“青海模式”的形成以及可借鑒路徑

青海省地處我國西部，少數民族人口占其總常住人口的近乎一半，民族自治州的面積占全省97.1%，十分適合展開少數民族習慣與國家法良性互動關系的相關研究。

（一）“青海模式”的形成

青海省地處青藏高原，因其地理條件與我國內陸條件差異較大，其居民形成了獨特的生產生活習慣并一直保留至現在。省內的少數民族構成十分多元，包括藏族、回族、土族、蒙古族等，民族文化多樣且各個民族之間生產生活習慣各不相同，各少數民族之間因經濟、文化生活等也需要密切交流、溝通，這也就形成了獨特的“青海模式”。

（二）“青海模式”中有效實現國家法與少數民族習慣良性互補的兩大路徑

1.多元化糾紛解決機制的構建

“青海模式”的可借鑒價值主要體現在多元化糾紛解決機制的構建上。青海省的城鄉區別差異較大，西寧市區法治建設十分完善，然而在一些小的民族自治地區以民族內部習慣作為定紛止爭依據的特性較為明顯，非訴解決手段以及對少數民族習慣的適用一直在糾紛解決的過程中發揮更重要的作用。比如在偏遠藏區，當地的司法資源相對短缺且司法從業人員的素質普遍不高，這導致完整的司法機制在當地的落實和普及都較為困難，故而當地居民也更加傾向于適用習慣。

針對上述問題，青海省在司法適用上嘗試運用了多元化糾紛解決機制的方法。藏區當地群眾發生糾紛時，在基層司法機構引領下，首先會讓糾紛主體選擇人民調解的方式解決各方之間的糾紛，同時將少數民族地區一些對當地相關習慣較為了解的權威人士融入到人民調解的機制中；若無法有效調解紛爭，再通過訴訟手段到人民法院進行起訴。這種將習慣融入國家法進行合理適用的方式體現了少數民族習慣對于少數民族地區的作用，也做到了對國家法的補充；與此同時，這種方式可以聯合各基層組織建立起調解機制，要求派出所、基層法庭以及當地司法所等深深植根于基層和群眾，密切關注基層的生活以及需求，共同開展聯合調解工作，以國家權利保障調解的進行。

2.在當地立法空間中體現少數民族習慣

根據我國《憲法》及《民族區域自治法》，民族自治地方手中掌握著國家所賦予的法定自治權；且在我國《立法法》的近年修改中，不難發現下放地方立法權是我國立法發展的重要趨勢之一。有了以上國家法律的支撐，省級以下的立法地方在不與上位法沖突的合理空間中，以創制性立法手段對少數民族習慣進行有選擇性地引入是促進國家法和少數民族習慣良性互補的一種創新手段，這也造就了在當地的立法中，以法律規制的手段引入部分少數民族習慣成為了“青海模式”的又一路徑。

四、國家法與少數民族習慣良性互補關系發展的建議

出于對鑄牢中華民族共同體以及保護少數民族傳統文化的考量，國家法與少數民族習慣良性互補關系的建設必將朝著規范化、系統化的方向深入發展。

（一）細化少數民族習慣的規范工作，加強指導力度

發展國家法與少數民族習慣的良性互補關系要對少數民族習慣進行細致、科學的規范，如果沒有完成規范工作，少數民族習慣因其本身存在的不確定等特性難以與國家法之間形成更良性互補關系。此外，要加強國家政策上對二者關系的宏觀指導力度，在現有鑄牢中國民族共同體的理論基礎上指明政策對于法律和少數民族習慣形成良性互補關系的積極態度，并以此來推動二者間關系的進步。

（二）在國家法中增添少數民族習慣相關內容并加強司法適用

1.可借鑒前文提及的“青海模式”，將一些能規定在國家法律體系并且對國家法做到有效補充作用的習慣寫入少數民族地區的地方性法律法規中。考慮到少數民族的特殊性，也可以在實踐中逐漸確定能在單行條例中變通適用的內容并在其他文件中以增加具體變通適用的規范和條例，并將其加以具體化。

2.好的立法是為了好的適用，司法適用才能讓立法落實于地面。為此，首先可以推進少數民族習慣在國家法中的適用解釋工作；其次，要著重發揮法官和人民陪審員的作用，比如細化法官對習慣適用程序的規定、在少數民族地區樹立典型案例并發揮其指導作用、融入人民陪審員對于鄉風民情和基層經驗的了解以及強化法官適用習慣的制度保障等。

五、結語

習近平總書記曾經強調過，要通過《中華人民共和國民族區域自治法》的落實，健全民族法治體系并維護好各民族之權益。在此思想的指導下，以民族區域自治法為保障，深入探索國家法與少數民族習慣之間的關系以及發展可能性，激發二者之間的良性互補作用，維護好少數民族權益，并以此妥善處理好民族事務，實現少數民族地區治理的法治化，進而促進全國的治理能力現代化建設。

參考文獻：

[1]陳景輝.“習慣法”是法律嗎？[J].法學，2018（1）：3-18.

[2]高其才.中國習慣法論[M].北京：中國法制出版社，2008：3.

[3]郭劍平，朱健香.鄉村治理視野下少數民族習慣法碑刻文獻整理與研究——以廣西桂林龍勝各族自治縣為分析樣本[J].廣西民族研究，2021（06）：1-10.

[4]徐世棟.傳承與創新：民族地區社會治理機制優化研究——以青海省六個民族自治州為例[J].青海民族研究，2021，32（03）：123-129.

基金項目：青海民族大學研究生創新項目，項目名稱：淺論國家法與少數民族習慣良性互補之青海模式（項目編號：04M2022012）

作者簡介：鄧茗馨（1998.10-），女，漢族，黑龍江牡丹江人，碩士研究生在讀，研究方向：法理學。