高鴻 寧昊
隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)不斷發(fā)展,金融科技不斷創(chuàng)新,金融全球化不斷深入,以詐騙和洗錢為代表的金融犯罪規(guī)模和影響日益擴大,金融犯罪的識別和分析日趨復雜,預(yù)防和控制金融犯罪已成為各國關(guān)切的問題。金融監(jiān)管部門、司法機關(guān)需要統(tǒng)籌國內(nèi)和國際兩個領(lǐng)域,探索金融犯罪防控措施,完善金融風險防控體系。
金融犯罪的危害
金融犯罪嚴重損害企業(yè)和機構(gòu)信譽,助長破產(chǎn)和失業(yè),特別是在監(jiān)管薄弱的發(fā)展中國家,金融犯罪的危害與日俱增,主要體現(xiàn)在以下四個方面。
破壞金融穩(wěn)定。金融犯罪是破壞金融穩(wěn)定的重要因素之一。金融犯罪的事件極易引起公眾、社會對金融機構(gòu)的信任危機,導致擠兌事件、引起股價暴跌,甚至引發(fā)系統(tǒng)性金融風險,帶來嚴重的經(jīng)濟與安全問題。
擾亂市場,破壞誠信體系。金融犯罪會擾亂市場秩序,嚴重損害公眾對市場的信心,破壞誠信體系,對整個經(jīng)濟金融市場造成惡劣影響。
腐蝕金融體系的可靠性。由于金融行業(yè)的特殊性和敏感性,金融犯罪案件發(fā)生后,金融機構(gòu)可能會極力掩蓋自身發(fā)現(xiàn)的問題以避免被曝光或追責,從而引發(fā)塌方式連鎖反應(yīng),影響整個系統(tǒng)的可靠性。
危害可持續(xù)發(fā)展。金融犯罪活動如果被主流社會所默認,就會逐步取代合法經(jīng)濟活動,嚴重阻礙正常的投資貿(mào)易活動,對社會經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展造成嚴重危害,公眾甚至會質(zhì)疑政府的合法性。
金融犯罪案件的特征
我國對金融犯罪的研究目前主要集中在司法領(lǐng)域。系統(tǒng)的金融犯罪預(yù)防和控制研究體系尚未形成,針對國際金融犯罪防控的研究還處于起步階段。2017年至2022年8月,全國法院審結(jié)破壞金融管理秩序罪、金融詐騙罪一審刑事案件累計11.71萬件,18.63萬名被告被判處刑事處罰。2015—2022年,全國法院審結(jié)的金融機構(gòu)從業(yè)人員犯罪案件為3594件。其中涉及的金融機構(gòu)以銀行占比最高(58.07%),保險機構(gòu)次之(17.64%);非法吸收公眾存款罪、詐騙罪占比較高,分別為22.43%和17.08%;風險類型以業(yè)務(wù)經(jīng)營類案件占比最高(43.32%),其次為內(nèi)部腐敗類案件和交易詐騙類案件,占比分別為31.69%和24.99%。在有涉案金額記錄的2838件案件中,涉案金額在1億元以上的案件占比為6.73%;涉案金額在1萬元(含)以上、1000萬元(含)以下的案件占比為74.35%(見圖1-圖4)。案件特征主要體現(xiàn)在三方面。
一是違法犯罪風險向銀行類金融機構(gòu),特別是以農(nóng)商行、農(nóng)信社為主的地方銀行機構(gòu)集中。業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性犯罪(非法吸收公眾存款罪、詐騙罪、信用卡詐騙罪、侵犯公民個人信息罪)與職務(wù)關(guān)聯(lián)性犯罪(違法發(fā)放貸款罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、受賄罪、貪污罪、挪用公款罪)集中,成為兩大核心風險點。
二是犯罪手段不斷升級,隱蔽性、危害性加大。業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性犯罪“合法”與“非法”問題交織,職務(wù)關(guān)聯(lián)性犯罪從“明腐敗”向“暗腐敗”“微腐敗”“同盟型腐敗”遷移。
三是犯罪形態(tài)鏈式延展,關(guān)聯(lián)犯罪增長引發(fā)新的風險。金融犯罪逐漸擴展到非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)等與金融業(yè)務(wù)存在某種關(guān)聯(lián)規(guī)范的犯罪,上下游犯罪形成閉環(huán)鏈條。例如,上游侵犯公民個人信息、出售其數(shù)據(jù)應(yīng)用于下游實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙;上游金融從業(yè)人員內(nèi)外勾結(jié)行為增多,加大了下游洗錢犯罪的查處難度。
此外,我國金融犯罪還呈現(xiàn)出一些新的特征,例如,虛擬貨幣成為新型犯罪結(jié)算工具,傳銷犯罪網(wǎng)絡(luò)化趨勢明顯,洗錢犯罪行為手段隱蔽性不斷提高,非銀支付涉詐、涉賭、涉洗錢等現(xiàn)象頻發(fā),“互聯(lián)網(wǎng)+金融”致使犯罪手段復雜多樣,“銀發(fā)危機”顯現(xiàn)、老年人成金融犯罪重要目標,海量電子數(shù)據(jù)加大了案件調(diào)查難度等。
金融犯罪防控存在的問題
金融監(jiān)管層面。在金融違法犯罪行為中,違反金融管理規(guī)定和觸犯法律之間的界限比較模糊,事實認定具有極高的專業(yè)性,雖然大部分金融犯罪在法律上都給予特定的處罰,但缺乏《中華人民共和國反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙法》一類的預(yù)防性、“去犯罪化”的金融法律,加之公眾對金融知識的儲備存在相當程度的不足,一些人存在僥幸心理,缺乏對金融犯罪嚴重性后果的認識(例如,電信詐騙買賣賬戶在定罪過程中不僅要看出售賬戶的金額,還要看賬戶中的涉案交易規(guī)模)。同時,當前打擊金融犯罪的部分措施與監(jiān)管機構(gòu)和金融法律的傳統(tǒng)規(guī)定方法不相適應(yīng),導致相關(guān)工作在一些領(lǐng)域難以被認可。
此外,監(jiān)管部門在協(xié)助司法部門對金融犯罪進行調(diào)查或?qū)鹑诜缸锇讣M行執(zhí)行時,承擔的各類風險逐年上升,包括履職風險、信息泄露風險、行政復議風險等。金融犯罪的隱匿性還導致監(jiān)管部門需要平衡成本和效率的關(guān)系,再加上監(jiān)管資源和力量不足,大部分的金融監(jiān)管和服務(wù)事項在業(yè)績考核上要高于處理冗雜的金融犯罪案件,導致監(jiān)管部門無法將有限的資源配置在金融犯罪防控領(lǐng)域。
金融機構(gòu)層面。金融機構(gòu),特別是銀行業(yè)金融機構(gòu)由于擔心聲譽風險,不愿將涉及內(nèi)部人員的洗錢、詐騙等金融犯罪案件上報或公布,加之金融機構(gòu)需要協(xié)助有權(quán)機關(guān)協(xié)查、獨自評估或調(diào)查金融犯罪行為,同時承擔法律和監(jiān)管的雙重責任。一方面,在缺乏對金融犯罪的充分培訓、專業(yè)素養(yǎng)嚴重不足的情況下,極易因疏忽大意或未執(zhí)行法律規(guī)定,而成為協(xié)助洗錢、詐騙等行為的共犯,面臨嚴重的刑事處罰;另一方面,預(yù)防和控制金融犯罪的工作多與本單位設(shè)定的經(jīng)濟利益目標相沖突(例如,涉詐審慎開戶與開戶數(shù)量增長目標的沖突),金融機構(gòu)及其從業(yè)人員面臨著極大的壓力和負擔。
此外,還有金融機構(gòu)外包的問題。銀行、保險、支付機構(gòu)經(jīng)常將辦理信用卡、銷售保險產(chǎn)品、推銷POS機等服務(wù)外包給代理商或供應(yīng)商以便降本增效,但也由此帶來信息泄露等內(nèi)控、監(jiān)管和合規(guī)上的問題。特別是高流動性、逐利性以及對監(jiān)管規(guī)范、客戶責任等工作缺乏了解,導致一些外包人員主動或被動地被金融犯罪組織滲透,竊取并為金融犯罪提供信息,甚至直接利用客戶的機具或賬戶實施詐騙、洗錢等違法犯罪行為。
從合規(guī)角度上看,金融機構(gòu)的合規(guī)性是防控金融犯罪的重要環(huán)節(jié),它可以減少濫用職權(quán)并增加實施犯罪的困難程度,但金融機構(gòu)合規(guī)工作在執(zhí)行上經(jīng)常存在不到位的問題,例如,反洗錢中存在形式化的客戶身份識別工作和表面化的風險自評估工作;流程上缺乏整合,例如,對交易記錄的完整、連續(xù)、可追溯的合規(guī)要求非常嚴格,但對資金來源和用途只要有可行性的程序即可。金融機構(gòu)雖然可以根據(jù)自身的風險自由度和容忍度對合規(guī)流程進行優(yōu)化(例如,對不同群體的賬戶交易限額進行分類分級管理),但由于工作的復雜性缺乏優(yōu)化的動力。同時,金融機構(gòu)的合規(guī)部門很難處理洗錢、有組織犯罪等重大案件,卻需要承擔侵犯個人隱私甚至玩忽職守、協(xié)助犯罪的風險。此外,金融機構(gòu)工作人員在發(fā)現(xiàn)可疑金融犯罪行為并提供信息時一般能夠獲取獎勵,獎勵方會對信息提供者予以保密,但是檢舉和揭發(fā)經(jīng)常被單位認為是制造麻煩,信息提供者并不會得到機構(gòu)內(nèi)部的尊重和支持,導致金融犯罪獎勵制度在金融機構(gòu)層面實施效果不佳。
政策建議
完善監(jiān)管方式,引入創(chuàng)新機制。央行等金融監(jiān)管部門應(yīng)當堅持審慎監(jiān)管原則,突出金融犯罪預(yù)防性監(jiān)管理念,完善金融犯罪風險識別程序和化險方案,提前識別風險并及時進行監(jiān)管介入。針對不同機構(gòu)的特點,定制化推行監(jiān)管新規(guī)和措施,減少被動性的事后監(jiān)督手段;創(chuàng)新委托管理的方式,通過委托其他機構(gòu)代理金融犯罪的調(diào)查和取證來解決監(jiān)管資源和力量不足的問題;注重參與到協(xié)助司法活動過程中,有效識別和查封金融犯罪資產(chǎn),從資產(chǎn)來源和性質(zhì)上獲取線索、補全疏漏,完善措施;配合建立受害者資金挽損、補償和返還機制,在震懾和警示犯罪行為的同時,踐行金融為民服務(wù)、維護金融法規(guī)權(quán)威。
此外,金融行業(yè)的自律管理也是監(jiān)管體制的重要組成部分,同時也是協(xié)助監(jiān)管部門開展工作的重要抓手,應(yīng)充分發(fā)揮各類自律組織、行業(yè)協(xié)會的作用,規(guī)范金融從業(yè)人員的行為操守,增強從業(yè)人員的職業(yè)道德和自律能力,也可以利用一些民間組織發(fā)布的數(shù)據(jù)指數(shù),提升防控金融犯罪的透明度。金融機構(gòu)應(yīng)當推動打擊和防控金融犯罪的相關(guān)法律給予金融機構(gòu)及其從業(yè)人員相應(yīng)的保護,探索保險業(yè)在防控金融犯罪工作中的作用,創(chuàng)新銀保聯(lián)動機制,例如,對預(yù)防金融詐騙投保,由保險來賠付詐騙等金融犯罪造成的損失,并向犯罪嫌疑人和相關(guān)責任人進行追償。
推動金融合規(guī),培養(yǎng)專業(yè)人才。合規(guī)管理有助于識別可疑交易,發(fā)現(xiàn)異常行為和風險點。提升金融機構(gòu)的合規(guī)管理是預(yù)防和控制金融犯罪的重要抓手。央行等金融監(jiān)管部門,應(yīng)當進一步優(yōu)化金融犯罪預(yù)防策略和程序,強化對從業(yè)人員的崗位風險、任職能力、八小時以外活動的核查和審計,對防范金融犯罪特別是反洗錢、防詐騙和有組織犯罪等進行重點培訓,強化履職經(jīng)驗、業(yè)務(wù)素質(zhì)方面的賦能,加強對可能為金融犯罪提供便利的工具、設(shè)備進行安全評估和管控。加強金融行業(yè)數(shù)據(jù)信息保護,有效控制信息的獲取、交易、記錄。對機構(gòu)已整改的合規(guī)內(nèi)容減少處罰,對拒不整改的采取拒絕展期、吊銷或終止營業(yè)許可證等方式進行嚴肅處理。同時,規(guī)范金融機構(gòu)的部門配置,推動合規(guī)部門與管理層相互分離,減少本單位的制約。鼓勵合規(guī)能力不強的中小金融機構(gòu),在強化人員培訓的基礎(chǔ)上,引入專業(yè)人士參與合規(guī)工作和防控金融犯罪工作,或通過將合規(guī)工作外包給專業(yè)的評級機構(gòu)等方式提升行業(yè)整體合規(guī)水平,避免出現(xiàn)治理洼地。進一步強化與高校、科研機構(gòu)的合作,著力培養(yǎng)一批高質(zhì)量的合規(guī)人才,積極推動相關(guān)單位參與國際行業(yè)準則的制定和研討培訓活動。
創(chuàng)新監(jiān)管科技,挖掘數(shù)據(jù)潛力。隨著金融犯罪環(huán)境的變化,不斷更新監(jiān)管科技手段,降低金融犯罪的發(fā)生率。建設(shè)金融犯罪預(yù)防控制系統(tǒng),強化預(yù)防程序設(shè)計,降低內(nèi)部人員的犯罪率。建立防控金融犯罪的定量評價技術(shù),優(yōu)化考核標準和監(jiān)管評價體系,不以片面的結(jié)果、破案率、審判率來評價金融犯罪的預(yù)防和打擊工作。探索構(gòu)建金融情報數(shù)據(jù)庫體系,建立防控和打擊金融不法活動的專用金融情報系統(tǒng),強化金融違法信息共享,考慮成立多部門聯(lián)合的金融情報委員會或工作組,為數(shù)據(jù)共享、分析和研判提供便利。
金融數(shù)據(jù)信息多涉及商業(yè)秘密甚至國家機密,在部門共享過程中特別要嚴格遵循保密法、個人信息保護法、數(shù)據(jù)安全法等相關(guān)法律。在國際金融交流活動中,要特別限制與國外機構(gòu)溝通信息的用途。在電信詐騙等金融犯罪活動中,很多嫌疑人并沒有被提起訴訟,僅承擔了一定的經(jīng)濟處罰,甚至只是警告,而這些人群重復犯罪的發(fā)案率很高,嚴重限制了涉詐懲戒數(shù)據(jù)庫的預(yù)防作用。因此,可以探索商業(yè)數(shù)據(jù)庫在金融犯罪防控工作中的作用,通過商用數(shù)據(jù)庫中公開披露的信息,輔助金融機構(gòu)日常的盡職調(diào)查工作。進一步可以嘗試推動建立金融大數(shù)據(jù)庫并與其他數(shù)據(jù)整合到一個國家級的智能系統(tǒng)中,反向協(xié)助監(jiān)管部門的金融調(diào)查和金融機構(gòu)的風險合規(guī)管理工作,有效防控金融犯罪。創(chuàng)新機器學習、生物行為識別和實時詐騙預(yù)警等技術(shù)的研發(fā)投入和實踐運用,降低防控金融犯罪的長期成本,建立內(nèi)外部金融犯罪監(jiān)測系統(tǒng),及時識別洗錢、涉賭涉詐等金融違法事件。
設(shè)置特別監(jiān)管部門,強化國際交流協(xié)作。由于政府部門進行宏觀調(diào)控時需要注意保護公眾利益,加上金融犯罪調(diào)查工作的復雜性、專業(yè)性、執(zhí)行成本高昂等特點,可考慮在中央金融委員會的統(tǒng)一領(lǐng)導下,在金融市場監(jiān)管機構(gòu)內(nèi)設(shè)置金融犯罪特別監(jiān)管部門(例如,金融犯罪監(jiān)管局)將跨境賭博、電信詐騙、洗錢、有組織犯罪、違規(guī)金融放貸、非法集資等涉及金融活動的違法犯罪行為全部納入統(tǒng)一管理。在推動行業(yè)內(nèi)有序處理、維護金融穩(wěn)定的同時,將配合工作延伸到行業(yè)外的司法領(lǐng)域,出臺完善相關(guān)法律,賦予金融犯罪監(jiān)管部門對全部參與金融活動主體的金融調(diào)查權(quán)力(類似稅務(wù)稽查權(quán)),建立金融調(diào)查隊或執(zhí)法隊(執(zhí)法隊建立前可以通過法院代為追繳違法犯罪者收益),用于收集復雜隱秘的金融證據(jù),追回和移交犯罪收益,追究擾亂金融市場、破壞金融穩(wěn)定的責任,應(yīng)對金融犯罪手段花樣不斷翻新的挑戰(zhàn),改善目前洗錢、詐騙、跨境賭博等金融犯罪在起訴、定罪和收繳違法所得等環(huán)節(jié)執(zhí)行率和完成率低的狀況。
近年來,不同國家和國際組織為防控和打擊以欺詐為重點的金融犯罪,成立了聯(lián)合部門,制定相關(guān)指標,發(fā)揮了重要作用(見表1、表2)。我國應(yīng)強化防控金融犯罪的國際合作,推動不同國家和國際組織在與全球詐騙、洗錢、跨境賭博等金融犯罪斗爭過程中簡化司法程序、簽署國際公約、實施互相認可的治理標準,共同完善計量金融犯罪指標和相關(guān)指標框架,探索金融犯罪實施主體信息向國際組織、屬地司法管轄區(qū)監(jiān)管當局披露,聯(lián)合開展跨境懲戒工作,壓實所在國業(yè)務(wù)機構(gòu)的金融準入控制和屬地管理職責,將防控國際金融犯罪與國際減貧措施、全球環(huán)境治理、全民教育行動等國際重點工作擺在同等位置,進一步開展對未來相關(guān)事項的研究工作。
(作者單位:中國人民銀行陽泉市中心支行)
責任編輯:楊生恒