檢察機關辦理涉“笑氣”案件的難點及出路

摘 要：近年來，檢察機關通過司法辦案發現“笑氣”濫用問題呈現蔓延趨勢。“笑氣”對吸食者特別是青少年的身體健康造成嚴重威脅。實踐中，由于涉“笑氣”相關法律法規不完善，導致檢察機關在辦理涉“笑氣”案件時，面臨定性難、治理難的困境。因此，檢察機關在執法辦案中要加大親歷性調查核實力度，深入分析“笑氣”買賣侵害的犯罪客體；要聚焦“笑氣”濫用屢禁不止的問題，依托大數據模型，實現類案挖掘；要充分發揮未檢部門集中辦理履職優勢，通過整合各方監管力量、參與立法等方式，有效助力法治社會建設深入推進。

關鍵詞：“笑氣”濫用 一體履職 大數據比對 社會治理

一、基本案情與辦案過程

2019年1月至2020年5月，張某某分11次在青島購買一氧化二氮（俗稱“笑氣”）氣體160余罐，共計139600元。2019年10月至2020年4月，張某某安排遲某某等人先后6次通過貨車運輸從濟南購買一氧化二氮氣體40余罐，共計31100元。其后指使遲某某等人（其中4人作案時未成年）在其經營控制的KTV、酒吧、足療店內銷售，共計獲利20萬余元；同時使用“笑氣”控制組織成員實施非法拘禁、組織未成年人從事有償陪侍等各項違法犯罪活動，逐漸形成了以張某某為首要分子，遲某某等8人為組織成員的惡勢力犯罪集團。

2020年11月20日，龍口市公安局對張某某等人惡勢力犯罪集團案立案偵查。因案情疑難復雜、涉案人員眾多，部分罪名認定存在分歧，龍口市公安局邀請檢察機關介入偵查。經過分析論證，龍口市人民檢察院（以下簡稱“龍口市院”）認為，“笑氣”屬危險化學品，未經許可非法買賣“笑氣”，情節嚴重，構成非法經營罪。同時引導公安機關補充組織成員中負責“笑氣”銷售的遲某某、張某某的筆錄，調取二人微信交易明細，查明“笑氣”的來源、銷售方式、地點、對象、數量及非法經營“笑氣”的金額。2021年3月8日，龍口市公安局以張某某等人構成非法經營等罪名將該案移送審查起訴。經審查，該案主犯可能判處無期徒刑以上刑罰，2021年4月7日，龍口市院將該案改變管轄至煙臺市人民檢察院（以下簡稱“煙臺市院”）。煙臺市院受案后，上下兩級院充分發揮一體履職優勢，針對非法經營“笑氣”的獲利情況、贓款去向等問題進一步完善犯罪嫌疑人的供述、梳理匯總證據。2021年6月28日，煙臺市院對張某某等人以非法經營罪等罪名提起公訴。經開庭審理，2021年12月27日煙臺市中級人民法院全面采納了指控意見，判處該涉惡犯罪集團成員無期徒刑至有期徒刑1年6個月不等刑期，并處罰金25萬元至5000元不等。張某某等人不服提出上訴，2022年7月27日，山東省高級人民法院二審裁定維持原判。

二、辦理涉“笑氣”案件的難點

（一）交易手段特殊存在信息差，導致案件發現難

在辦理張某某惡勢力犯罪集團案件時，檢察機關發現2019年至2020年，張某某從外地購進“笑氣”17次，因未被發現，所以并未受到處罰。買賣、運輸、吸食“笑氣”等違法行為之所以難以被查處，更難以被追究刑事責任，究其原因主要有三方面：一是交易手段具有隱蔽性和迷惑性。為了逃避查處，“笑氣”經營者往往雇傭未成年人做為代理人進行“笑氣”交易，一旦被行政機關發現，就利用未成年人的身份逃避行政處罰。［1］本案中張某某、遲某某交易微信賬號為網絡購買的他人公民信息注冊，其在交易中用“氣泡水”“奶油用”“打氣”等詞語或氣球圖片代替“笑氣”以逃避監管。二是“笑氣”存在難檢測的特性。現階段，毒品檢測主要是通過尿檢和毛發檢測。人體在吸食“笑氣”后，大部分成分會短時間內隨著呼吸、皮膚、尿液排出，只有極小量會隨著尿液排出。辦理本案時，因無法檢測出吸食438467615199e52189369d3d3fc288245bde160779b4b03540a1fb9054d2e804“笑氣”者體內的“笑氣”，只能根據當場查獲的“笑氣”定罪處罰。三是各執法機關存在信息壁壘。在本案辦理過程中，公安機關發現張某某等人使用貨車非法運輸“笑氣”，但沒有立即告知交通運輸局等職能部門而無法及時獲取違法寄遞信息，因此未能對上述違法運輸行為進行處罰。

（二）構罪適用法律依據不明，導致行為定性難

偵查期間，公安機關對張某某等人非法買賣“笑氣”行為定性存在意見分歧。一種觀點認為，吸食“笑氣”后會使人產生幻覺、欣快愉悅感等類毒效果，且長期吸食可致高血壓及中樞神經系統損害，其危害程度不亞于毒品，因此應以販賣毒品罪對犯罪嫌疑人定罪處罰。另一種觀點認為，現有法律法規未將“笑氣”列入毒品品類，因此，不應以毒品犯罪對嫌疑人定罪，但犯罪嫌疑人未經許可非法買賣“笑氣”的行為，違反了《危險化學品安全管理條例》第35條規定，應認定為非法經營罪。另外，在司法實踐中還存在行為人販賣“笑氣”達不到非法經營罪立案標準的情形，公安機關是否能夠將作為危險化學品的“笑氣”按照危險物質對買賣、儲存、運輸、攜帶、使用、提供的行為進行行政處罰？有觀點認為危險物質不能等同于危險化學品，否則，農村使用危險化學品——汽油也將受到公安機關的監管處罰。以非法使用危險物質為由，對非法買賣、吸食“笑氣”的行為進行治安處罰有將法律條文擴大解釋的嫌疑。［2］

（三）監管漏洞及監管制度缺失，導致“笑氣”治理難

隨著毒品犯罪打擊力度的不斷升級，毒品供應市場嚴重萎縮，不法分子將“笑氣”作為毒品替代品。近年來因吸食“笑氣”引發自傷自殘、跳樓甚至伴生違法犯罪的事件頻發。本案中，“笑氣”吸食者的身體健康受到不同程度的損傷，嚴重者險些遭遇終生癱瘓。經調查雖公安、交通管理等職能部門均對“笑氣”開展過專項治理，但成效并不明顯，主要原因在于：一是行政機關權責不清。《治安管理處罰法》《危險化學品安全管理條例》《娛樂場所管理條例》等法律法規對應急管理局、交通運輸局、公安局等職能部門在“笑氣”監管過程中的工作職能有所規定，但仍存在監管“灰色地帶”，導致“笑氣”監管尚未形成閉環管理模式。二是監管控制級別偏低。由于“笑氣”管控的相關法律法規不明確，導致“笑氣”管控級別低，濫用現象屢禁不止。“笑氣”在《危險化學品目錄（2015版）》中被劃歸為普通危險化學品，生產經營企業在銷售“笑氣”時不會記錄購買者的名稱、地址等信息，導致部分刑事案件僅能打擊吸收環節，未能同步處理其上下線，實現全鏈條打擊。

三、涉“笑氣”案件辦理難點的解決路徑

（一）深入剖析濫用路徑及違法情形，精準發現類案

為進一步明晰“笑氣”濫用的路徑，破解案件發現難的困境，檢察機關通過個案深挖、類案篩查等方式全面查找案件線索，實現對涉“笑氣”案件的全鏈條打擊。一是針對本案中犯罪主體隱蔽、經營“笑氣”非法獲利數額尚未查證清楚的情況，辦案人通過提前介入偵查，引導公安機關補充張某某、遲某某微信、支付寶等銀行流水，補足案件證據鏈條；二是針對在犯罪嫌疑人張某某等人在微信等社交平臺推銷“笑氣”時使用“氣球”等詞語或圖片代替“笑氣”以逃避監管等行為，辦案人員及時向公安機關移送案件線索，監督公安機關履職，挖掘隱藏在陰暗角落中的非法買賣“笑氣”行為；三是數據賦能辦案，有效破解數據壁壘。通過調取公安機關行政處罰數據、檢察機關辦案數據，對“笑氣”經營方式、儲存方式、使用方式等進行全面梳理，著重查找行政處罰中的個人經營“笑氣”數額超過5萬或違法所得超過1萬或因經營“笑氣”受過3次以上行政處罰的案件。通過數據梳理和比對，向公安機關提供1起嫌疑人犯罪線索，發現1起刑事案件下行線索，并督促公安機關立案，避免公安機關“以行代刑”現象的發生。

（二）綜合考量行為性質及社會危害，正確認定罪名

龍口市院針對本案罪名認定分歧的問題，會同公安機關召開案情研討會，雙方從“笑氣”的物質特性、管理機制、危害性等方面進行深入研討，最終明確：一是不宜以毒品犯罪處罰。雖然長期吸食“笑氣”具有成癮性且會對吸食者身心健康造成嚴重損害，但目前其為普通危險化學品類，尚未被納入法定的毒品種類，因此，以毒品犯罪處理缺乏法律依據。我國“毒品”的界定是依據《刑法》第357條及《禁毒法》中法定毒品目錄規定，因此不宜隨意擴大毒品范圍。二是符合非法經營罪的犯罪構成。“笑氣”一氧化二氮，是《危險化學品目錄》中列明的危險化學品，根據《危險化學品安全管理條例》的規定，行為人需持危險化學品經營許可證辦理登記手續后，方可從事危險化學品經營活動。而本案中，張某某等人在未取得經營許可證的情況下，對外售賣“笑氣”，屬于違反國家規定，未經許可經營法律、行政法規規定的限制買賣的物品的行為，嚴重破壞國家對危險化學品市場的管理秩序，其行為符合非法經營罪的構成要件，應以非法經營罪定罪處罰。［3］

另外，部分辦案民警認為以危險物質對涉“笑氣”行為進行行政處罰的法律依據不足。本案中，多名吸食“笑氣”的嫌疑人身體狀況受到損害，一名嫌疑人因過量吸食，引發脊髓亞急性聯合變性（笑氣中毒），不能行走、大小便失禁。由此可見，“笑氣”對人體具有毒害性，這點與《治安管理處罰法》第30條規定“買賣、處置爆炸性、毒害性、放射性、腐蝕性物質或者傳染病病原體等危險物質”的表述一致。因此，公安機關可以對非法買賣、儲存、使用“笑氣”的行為人適用行政處罰。

（三）聚焦全方位優化社會治理體系，彰顯治理成效

在案件辦理過程中，辦案人通過自行偵查、走訪調研，發現“笑氣”監管涉及公安、應急管理、交通運輸等諸多部門，各監管環節之間銜接不暢，使得“笑氣”在經營、使用、運輸等多環節監管中，難以形成社會治理合力。“笑氣”管控級別低，交易時無需記錄買方信息，導致對“笑氣”違法犯罪行為進行治理和打擊時只能囿于發現環節。為此，龍口市院與交通運輸、應急管理等六部門會簽《一氧化二氮管控工作辦法（試行）》，就交易主體對一氧化二氮生產、經營、流通、使用等過程中的權責進行規范，要求銷售者如實記錄購買單位的名稱、地址、經辦人姓名、身份證號碼以及數量、用途等內容，并及時向公安機關備案，實現“笑氣”交易走向清晰、有據可查。同時，針對監督履職過程中發現的制度規定有缺失、不明確的現狀，龍口市院積極回應人民群眾及執法司法需求，立足工作實際，參與科學立法，經層級匯報，推動禁止向未成年人銷售“笑氣”的規定寫入《山東省未成年人保護條例》，為涉未成年人“笑氣”濫用的治理提供制度支撐，以高質效履職回應社會治理需求。

四、涉“笑氣”案件辦理的思考與啟示

檢察機關在執法辦案中，要以成癮性物質“笑氣”案件辦理為切口，加大對各類成癮性物質濫用的打擊和監管力度。

（一）全過程開展監督，打擊犯罪不枉不縱

成癮性物質的濫用不僅危害人民群眾的身體健康，更會引發違法犯罪活動影響社會穩定。因此，檢察機關要始終保持對成癮性物質打擊的高壓態勢，建立對公安機關偵查活動的全流程監督工作模式，綜合運用立案監督、介入偵查、糾正違法等監督手段，加強調查核實工作，查明犯罪嫌疑人所有犯罪事實，形成嚴密證據鏈條，突破指控犯罪僵局，有力懲治犯罪，高質效辦好每一個案件。

（二）依法履職，合力提升辦案質效

成癮性物質交易來源、方式以及吸食所誘發犯罪的因果關系等方面的證據收集及分析采信較為復雜。為此，要充分發揮上下一體化辦案機制優勢，上級檢察院積極發揮對下指導作用，全面把握案件辦理方向。基層檢察院要在上級院的指導下，加強與偵查機關的工作對接，通過兩級院聯合提審、聯合走訪調查的方式對影響經營成癮性物質定罪量刑的事實和環節及時補充固定證據，完善證據鏈條，為有力指控犯罪夯實證據基礎。

（三）辦案與治理并重，積極回應社會需要

檢察機關作為社會綜合治理的重要主體，既要抓末端、治已病，更要抓前端、治未病。履職中，不能僅局限于對個案的打擊，要深度剖析個案背后的深層次原因，以數字檢察輔助司法辦案，開展系統性調查，進行準確評估，并通過類案監督、檢察建議、專項行動、機制建設等方式堵塞“笑氣”監管漏洞，推動標本兼治。同時要借助家庭、政府、社會的力量，聯合開展“笑氣”危害性法治宣傳教育，通過“檢察之治”實現“社會之治”。