產權交易保證金制度剖析

■ 陳婷（重慶聯合產權交易所，重慶400015）

產權交易保證金制度剖析

■ 陳婷
（重慶聯合產權交易所，重慶400015）

為了維護產權市場誠信規范有序的交易秩序，保障交易依法合規進行，防范交易風險，保護交易各方當事人的合法權益，作為資本市場重要組成部分的產權市場，沿用資本市場慣常做法設立了產權交易保證金制度。

1 產權交易保證金是什么

產權交易保證金是指在產權交易過程中，產權交易主體承諾遵守市場規則和交易約定，并在發生違規違約行為時作為賠償相關主體損失的經濟保證。

從上述定義分析，產權交易保證金是產權交易主體保證其意思表示真實性與實際行為有效性的經濟保證，它的直接表現形式為產權交易主體交納規定數額的保證金到產權交易機構指定賬戶。一旦保證金交納主體發生違反之前作出承諾的相關情形時，保證金的性質即從經濟保證轉為對相關守約方的損失補償金。

產權交易保證金是一把雙刃劍，既是對意向受讓方謹慎參與受讓事宜決策的充分提示，有效地降低想買就買、想退就退、影響交易嚴肅性的情況發生，同時對意向受讓方的資金實力也提出了一定要求。但是如保證金設置過高則無形中提高了意向受讓方參與受讓的資金成本與門檻，讓部分潛在投資人打消參與受讓念頭，不利于有效挑起競價和發現價格；如設置過低又無法有效保障最終受讓方全面履行交易承諾，尤其是針對某些通過競價交易實現大幅增值的項目，當交易保證金相對于高額的增值金額顯得微不足道，受讓方發現受讓成本已接近其可能取得的投資收益而不再具備較大投資價值時，極有可能放棄保證金來換取其他潛在投資機會。因此合理設置保證金金額非常重要。

此外，產權交易保證金對轉讓方而言也具有同等約束力，為保障交易公正性，轉讓方也不得隨意撤回轉讓申請、取消交易，一旦轉讓方自身發生違規違約行為時，也必須以設定保證金的同等數額對相關守約方承擔損害賠償責任。

2 為什么要建立產權交易保證金制度

產權交易保證金最大的功能就是保障產權交易主體作出的意思表示和實際行為兩個層面的真實有效性，以保證交易過程順利進行。

對于轉讓方而言，作出轉讓決策包括履行轉讓標的相關的內部決議與審批程序，必須經過可行性論證分析后嚴謹慎重地進行，一旦向產權交易機構提出掛牌申請，產權交易機構正式受理并發布轉讓公告后，非因法定事由不得在有意向受讓方報名的情況下單方撤回標的轉讓申請，以保護意向受讓方的合法權益，防范發生交易不公正、不公平事件。這就意味著，轉讓方作出轉讓決策，提供轉讓標的基本情況，對轉讓底價和意向受讓方資格條件作出要求后，誰是最終買家、以什么價格成交就交給產權市場決定，轉讓方不能對符合受讓資格條件的買家挑肥撿瘦，也不能對產權交易機構指手劃腳，更不能沒有任何法律或政策規定的理由而說不賣就不賣，產權交易機構則必須完全按照法律法規和市場規則組織實施交易活動，不得有任何暗箱操作和違法違紀行為。

對于意向受讓方而言，在作出參與受讓的決定前，應當通過盡職調查等方式詳細了解轉讓標的情況，一旦向產權交易機構提出受讓申請并按規定交納保證金后，就視為：（1）對轉讓標的現狀的完全認可與接受，愿意遵守市場規則和轉讓公告相關內容約定；（2）保證受讓申請行為的意思表示真實、合法有效；（3）已認真考慮標的各方面可預知及不可預知的各項風險因素，愿意承擔可能存在的一切交易風險；（4）無他人參與的情況下，至少以不低于轉讓底價受讓標的。

產權交易保證金的設立，既是對交易雙方主體謹慎作出轉讓或受讓意愿的警醒與提示，也是以此維護交易的權威公正、建設市場誠信、提升市場公信力的必要手段。

3 產權交易保證金對交易參與各方的權利義務約束

保證金到底保證什么內容，是如何保證的，讓我們來解開這個疑問。

產權交易保證金對意向受讓方的約束體現在以下方面：首先，意向受讓方必須保證提交的所有材料的真實性、合法性、有效性；其次，意向受讓方不得通過獲取轉讓方或標的企業的商業秘密實施侵害轉讓方合法權益的行為；再次，意向受讓方之間不得相互串通、壓低價格、影響公平競爭，侵害轉讓方合法權益的；又次，意向受讓方不得無故不推進交易或無故放棄受讓，譬如當只有一個意向受讓方時拒絕與轉讓方簽訂產權交易合同，有兩個及以上意向受讓方時拒絕參與后續競價活動，所有意向受讓方均不報價，或者被確定為最終受讓方后表示放棄受讓等行為；最后，意向受讓方不得有其他違反法律法規或相關規定和行為。

當意向受讓方出現上述任一情形時，轉讓方便可以按照交易規則以及《產權轉讓公告》中關于交易保證金處置的約定，以意向受讓方交納的保證金為限，扣除產權交易機構的交易組織費用后，向意向受讓方主張相應的賠償責任，產權交易機構應當予以配合。如果保證金金額不足以彌補轉讓方、產權交易機構或經紀會員損失的，利益受損方還可以向有過錯的意向受讓方繼續追償。

由于轉讓方是產權交易的發起方，而意向受讓方之前無法確定，轉讓方無法與之協商，所以產權交易保證金的設立與處置約定一般是由轉讓方提出的，那么保證金如何約束轉讓方履行相關承諾呢？產權交易規則對此作出了合理安排：

轉讓方在提交轉讓申請時必須作出相應承諾，具體包括：（1）保證產權轉讓的意思表示真實，轉讓標的產權權屬清晰，保證對轉讓標的擁有完全的處置權且實施不存在任何限制條件；（2）保證產權轉讓行為已履行法律法規要求的內部決議與審批等相關程序，產權轉讓決策已獲通過；（3）保證提交的所有材料內容真實、完整、合法、有效，不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；（4）保證在轉讓過程中，遵守法律法規規定和產權市場的相關規則，按照要求履行義務。

如果轉讓方違反上述承諾或有違法違規行為，給意向受讓方、產權交易機構等交易相關方造成損失的，轉讓方應當以其設定的交易保證金金額反向承擔賠償責任。同理，如果保證金金額不足以彌補因轉讓方違規違約造成的損失的，利益受損方還可以向轉讓方進行追償。當然，由于轉讓方一般事先未交納保證金，如果轉讓方怠于履行賠償義務的，意向受讓方需要通過法律途徑主張損失賠償權，產權交易機構應當就組織實施交易活動中掌握的相關情況出庭作證。

4 誰有權決定產權交易保證金的處置方式

由產權交易保證金對轉讓方和意向受讓方的約束效力來看，當某一方發生違規違約行為時，產權交易保證金將轉化為其他兩種性質的資金，一是產權交易機構作為產權交易平臺服務的提供方，已按政策法規提供相關服務，在其無過錯的情況下，收取服務費用無可厚非；二是因為一方過錯給另一方造成了一定損失，產權交易機構作為交易組織方無法對損失的具體金額進行認定，為一視同仁均以保證金扣除交易服務費用后的余額作為對守約方的賠償補償。

那么，兩種情況如何處理？

第一種情況，某一方發生違約違規行為，但其提出了相應理由并與守約方溝通取得其諒解，雙方一致同意豁免對方的承諾履行義務，此種情況下產權交易機構應否堅持按一方違約進行保證金分配？

根據權利與義務對等、權利可以放棄、義務必須履行的法理原則，筆者認為守約方自愿放棄了損失賠償權，基于意思自治的原則，產權交易機構應當尊重其選擇，當然如果守約方是國有企業時，其是否有權放棄損失賠償權、在哪些情形下可以不認定為對方違約，需按國有資產監督管理的相關規定執行。此外，除非產權交易機構同意，守約方無權代表產權交易機構放棄服務費支付請求權，因此無論違約方與守約方如何決定，產權交易機構均可依約收取服務費用。

第二種情況，意向受讓方發生違約違規行為，產權交易機構依據交易規則和雙方約定，將交易保證金扣除服務費后的余額作為轉讓方的損失補償付給了轉讓方，但意向受讓方提出補償金額明顯超過轉讓方遭受的損失，糾纏不休，此種情況產權交易機構又當何解呢？

依據交易規則，當交易各方發生交易糾紛時，可以要求產權交易機構居中調解。產權交易機構設置糾紛調處委員會，交易雙方都可以提出自己的主張及理由，并提供相關證明材料，產權交易機構可以發表自身意見，但交易雙方有權自主選擇是否認同與接受。如果經產權交易機構調解，交易雙方能達成一致意見，應按雙方一致意見執行；如果經產權交易機構調解無果，交易各方有權向有管轄權的人民法院提起訴訟，如果雙方事先已選擇仲裁方式，則應當向約定的仲裁機構提出仲裁申請。當然，交易各方也有權不經調解直接提起訴訟或申請仲裁。

（作者為重慶聯合產權交易所金融資產交易總監、北京辦事處主任，中國企業國有產權交易機構協會法律顧問）