當代法治視域下無訟思想的思考

田佩雨

摘 要：儒家追求中庸、平和處世的哲學思想，對無訟思想在中國傳統(tǒng)社會的形成起了重大作用。無訟作為中國古代農(nóng)業(yè)社會在司法領(lǐng)域的價值追求和一種中國傳統(tǒng)法律文化與處世之道，反映了中國民眾對訴訟的特殊心理，直到今天仍影響著我們的訴訟工作。

關(guān)鍵詞：無訟；和諧；中國傳統(tǒng)司法

中圖分類號：D920.0 文獻標識碼：A 文章編號：1673-2596（2014）08-0108-02

一、無訟思想的理論根源

無訟是儒家所極力倡導的一種中國傳統(tǒng)法律文化?？鬃诱f：“聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎！”①為了實現(xiàn)這個目標，儒家一方面主張對民眾進行教化，“以德去刑”。另一方面提倡當事人間的和解，以達到息訟止爭的目的?！耙缘氯バ獭?，就是通過“德治”和“禮教”，使人們都安分守己，和睦相處，從而達到“無訟”，即“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格”。②這就是儒家全部法律思想的出發(fā)點和核心內(nèi)容，也是適應中國傳統(tǒng)數(shù)千年農(nóng)業(yè)社會的核心法律思想。

歷史上，處于農(nóng)業(yè)社會的中國人所追求向往的處世哲學與生活之道是《禮記·禮運》中所描繪的美好世界：“大道之行也，天下為公，使老有所終，壯有所用，幼有所長，鰓寡孤獨廢疾者，皆有所養(yǎng)。男有分，女有歸。貨惡其棄于地也，不必藏于己；力惡其不出于身也，不必為己，是謂大同。”這種小農(nóng)經(jīng)濟下民眾對社會和諧的追求，與儒家的法律理想不謀而合。無訟作為一種農(nóng)業(yè)社會追求和諧穩(wěn)定的自然思潮，雖然由孔子提出，但卻并不是儒家獨有的思想，道家也認同這一主張。道家的“道法自然”與儒家思想殊途同歸，其經(jīng)典代表著作《老子》：“人法地，地法天，天法道，道法自然?！奔词菑娬{(diào)人與自然融為一體，即古人所說的“天人合一”。道家的最終的目的就是強調(diào)一種自然秩序的和諧，而為了達到其追求的這種目標，無訟就成為不二選擇。

到了秦漢時期，董仲舒建議：“諸不在六藝之科、孔子之術(shù)者，皆絕其道，勿使并進?！睘槲涞鬯杉{，使儒學成為中國社會的正統(tǒng)思想，無訟理念這一儒家推崇的司法觀自然而然的也在司法領(lǐng)域發(fā)揮了主導作用。

二、無訟思想形成的原因

毫無疑問，中庸的哲學思想是無訟觀念形成的主因。社會和諧并非中國社會的追求，西方也追求社會和諧。但西方的所追求的和諧是法制化的和諧，正像波普所總結(jié)的那樣：“我們渴望得到好的統(tǒng)治者，但歷史的經(jīng)驗向我們表明，我們不可能找到這樣的人，正因為這樣，設(shè)計使壞的統(tǒng)治者也不會造成太大損害的制度是十分重要的?！倍鴤鹘y(tǒng)中國始終沒有擺脫儒家“賢人政治”理念的束縛，更注重道德的約束力，而非通過法治的途徑來解決人與人之間的糾紛。究其根源，還是中國傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會的固有思想以及追求穩(wěn)定的社會理念所決定的。

在中國傳統(tǒng)鄉(xiāng)土社會里，人們尋求私力救濟而放棄公力救濟，內(nèi)含著實用主義的中國傳統(tǒng)思維邏輯。畢竟，鄉(xiāng)土社會是個熟人社會，而熟人之間的紛爭通過訴訟的方式來解決不符合鄉(xiāng)土社會解決糾紛的普遍傳統(tǒng)。且訴訟解決糾紛的成本又太高，又存在司法腐敗的種種弊端。而私力救濟和公力救濟就糾紛的解決來說，私力救濟更能讓人滿意。因此，在鄉(xiāng)土社會里，無訟法律思想就容易生根發(fā)芽了。

三、無訟思想對具體司法實踐的影響

無訟作為中國農(nóng)業(yè)社會中追求和諧穩(wěn)定思想在司法上的具體表現(xiàn)，在漫長的封建社會司法實踐中已經(jīng)成為司法官處理訴訟事務(wù)的指導思想。在古代行政和司法不分離的政治體制之下，司法官同時又是民之父母官，他們不但掌握著國家司法權(quán)，同時也是綱常倫理教義的宣傳者。董仲舒所推崇的“古者修教訓之官，務(wù)以德善化民，民已大化之后，天下常亡一人之獄”③的境界，是優(yōu)秀執(zhí)政者努力追求的，即通過道德教化的手段來解決人的內(nèi)心問題，以達到“天下大治”，而不是通過訴訟的途徑來達到這一目的。如此，國家的司法官員也就以“賤訟”來作為自己執(zhí)政理念了。清代的州縣衙門口，常貼有這樣的對聯(lián)：“爾小民有閑暇各勤爾業(yè)，眾百姓無事莫進此門?！笨梢姡百v訟”已成為從國家到市民的共識。雍正帝曾下諭州縣官：“州縣官為民父母，上之宣朝廷之德化，以移風易俗。次之奉朝廷之法令，以勸善懲惡，聽訟者所以行法令而施勸善懲惡者也?！雹鼙闶侵亍暗禄?、“德治”而輕訴訟的典型代表。

四、對中國傳統(tǒng)“無訟”思想的當代反思

（一）對孔子“無訟”思想的思考

孔子的“聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎”⑤對數(shù)千年來中國封建社會司法實踐影響巨大，對孔子無訟思想的真正內(nèi)涵，我們有必要進行深入探究。

1.對孔子話語本身的解讀。西周的司法活動確實把案件具體細分為刑事案件的“獄”與單純民事糾紛的“訟”。⑥周王室東遷，諸侯并起，導致禮崩樂壞，到孔子所處的春秋末期己無此嚴格界限，“訟”不再專指民事訴訟。孔子說：“凡聽五刑之訟，必原父子之情，立君臣之義，以權(quán)之。”⑦可見，孔子觀念中“訟”己為廣義。對此，我們可以通過孔子在魯國做司法官的經(jīng)歷窺其一二。

2.司法官角色下孔子的無訟。眾所周知，孔子曾在魯國做過最高司法官員“大司寇”。作為一個司法官員，孔子不可能在司法實踐中一味抵制訴訟，強調(diào)調(diào)解，而是以合理的手段，對不同性質(zhì)的案件做出具體區(qū)分，積極穩(wěn)健地促進訴訟。對于一些爭議較小的民事糾紛案件，孔子確實主張發(fā)揮了調(diào)解的作用，但對于一些嚴重的刑事犯罪孔子則嚴格按照司法程序，維護法律的權(quán)威，孔子誅殺少正卯一案就是例證。史書記載：“孔子為魯攝相，朝七日而誅少正卯。人進問曰：‘夫少正卯，魯之聞人也，夫子為政而始誅之，得無失乎？孔子曰：‘居，吾語女其故。人有惡者五，而盜竊不與焉。一曰心達而險，二曰行辟而堅，三曰言偽而辯，四曰記五而博，五曰順非而澤。此五者，有一于人，則不得免于君子之誅，而少正卯兼有之?！雹嗌僬婕暗氖菄乐氐男淌路缸铮呀?jīng)危及到政權(quán)和社會的穩(wěn)定，危害性大，必須通過訴訟法律予以處理。在少正卯案件中，孔子堅決按照法律程序辦案，正視訴訟，絕非后世儒家所說的“無頌”。由此可知，所謂無頌絕不是一味抵制、回避訴訟，而是對不同案件的性質(zhì)進行具體區(qū)分，能調(diào)解的就調(diào)解，不能調(diào)節(jié)的嚴格按照法律程序解決，這才是孔子無頌思想的本質(zhì)所在。endprint

（二）當代權(quán)利觀下的無訟思想

與中國傳統(tǒng)無頌思想相對應的是西方的法律思想。中西對訴訟的態(tài)度，在耶林膾炙人口的民法學演講名篇《法律的斗爭》中體現(xiàn)得最明顯。耶林說：“法律的目的是和平，而達到和平的手段則為斗爭。法律受到不法侵害之時，這在世界上可能永遠存在，斗爭是無法避免的。法律的生命是斗爭……德語中權(quán)利一詞具有客觀與主觀兩重含義?？陀^的意義是指法律，也就是社會生活的法律秩序。主觀的意義是指權(quán)利，即將抽象的原則轉(zhuǎn)化為具體的權(quán)利。法律也好，權(quán)利也好，常常遇到障礙，要克服障礙，勢必采取斗爭的方法不可?！睙o論是完備的法律本身，還是法律所賦予公民的合法權(quán)利，都不是從天而降的，而是靠斗爭取得的，“如奴隸農(nóng)奴的廢除，土地私有的確立，營業(yè)的自由，言論的自由，等等，都是人民經(jīng)過數(shù)世紀的斗爭得到的”。個人權(quán)利的實現(xiàn)則主要通過訴訟的方式來獲取。耶林認為：“權(quán)利與人格結(jié)為一體之時，不問是哪一種權(quán)利，均不能計算價值之多少。此種價值不是物質(zhì)上之價值，而是觀念上之價值。”即權(quán)利不論數(shù)量大小不僅不可剝奪，也是不可放棄的。耶林認為，當權(quán)利受到侵害時，都應當勇于奮起捍衛(wèi)自己的權(quán)利，積極維護自己的權(quán)利，不僅是個人的私事，也是為了維護法律的權(quán)威，為社會所盡的一項義務(wù)。如果每個人都視自己的權(quán)利為兒戲，視法律為兒戲，不去積極主張維護自己的合法權(quán)利，那么法律也將不復存在。

在當代，人與人之間的交往越來越多，人與人之間的矛盾與沖突也必然越來越多，個人維護自身權(quán)利的主要方式就是通過訴訟的方式訴諸法律。正如耶林以上所分析的，積極維護自己的權(quán)利，不僅是個人的私事，也是為了維護法律的權(quán)威，為社會所盡的一項義務(wù)。因此，從現(xiàn)代法治精神的眼光來看，無訟思想對于公民個人權(quán)利的維護，對于整個社會法律秩序的保障，都是不可取的，應該予以批判。

（三）無訟思想對當代法治建設(shè)的積極意義

無訟思想作為中國傳統(tǒng)法律思想，其德治內(nèi)涵，可有效彌補法治的缺陷。德治與法治交相為用，是我國建設(shè)法治社會的有效途徑，有利于促進法律效果與社會效果的有效統(tǒng)一。社會領(lǐng)域是紛繁復雜的，道德是從內(nèi)心這個軟的方面對社會成員行為進行的調(diào)控，法律是從外部，通過硬的方面對社會成員行為進行的調(diào)控，兩者相輔相成，才能建設(shè)和諧社會?？鬃诱f：“政寬則民慢，慢則糾之以猛；猛則民殘，殘則施之以寬。寬以濟猛，猛以濟寬，正是以和?！雹徇@里的“寬”就是指發(fā)揮道德教化的作用，而“猛”則是指刑罰的力量。治理國家必須發(fā)揮道德和刑罰的雙重作用，使二者形成互補的關(guān)系，共同為用。無訟思想根植于儒家的德治思想，強調(diào)通過道德的感化來解決糾紛。無論對于我們當前審判工作中具體案件的法律應用，還是對于法院調(diào)解工作的展開，都具有很多值得借鑒的地方。

綜合以上分析我們可以看到，影響我國長達2000多年的無訟法律思想，對于促進民事糾紛的合理解決，緩和社會矛盾，促進社會的穩(wěn)定與和諧有其積極的意義。但是在當代以權(quán)利為核心的法治社會，為了追求矛盾的緩和，一味強調(diào)矛盾糾紛的調(diào)解，而有意的回避訴訟，是不利于公民權(quán)利實現(xiàn)的，與建設(shè)法治社會的目標背道而馳，也絕不是孔子無頌思想的本意。因此，我們對于無頌這一傳統(tǒng)法律思想，應該取其精華，去其糟粕，使其服務(wù)于我國的法治社會建設(shè)。

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注 釋：

①論語·顏淵.

②論語·為政.

③漢書·董仲舒?zhèn)?

④欽頒州縣事宜·聽斷.

⑤論語·顏淵.

⑥《周禮·秋官》記載：“以兩造禁民訟，入束矢于朝，然后聽之。以兩劑禁民獄，入鈞金，三日乃致于朝，然后聽之?！?/p>

⑦孔子家語·刑政.

⑧荀子·宥坐.

⑨左傳·昭公二十年.

（責任編輯 徐陽）endprint