意思自治原則在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系中的適用研究

摘 要：隨著涉外婚姻數(shù)目的不斷增加，涉外夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)歸屬確定的難度也日益增加，在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系頻繁產(chǎn)生以及各國的具體法律制度不相一致的情況下，許多國家將原限于在合同關(guān)系領(lǐng)域適用的“意思自治原則”引入到婚姻家庭領(lǐng)域，用來處理涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面的法律沖突。本文將在國內(nèi)外學(xué)者研究的基礎(chǔ)上，分析意思自治原則在涉外婚姻家庭領(lǐng)域內(nèi)的適用情況，并通過比較我國現(xiàn)行法律與國外法律的不同，找出進(jìn)一步完善我國相關(guān)法律規(guī)定的對策建議。

關(guān)鍵詞：意思自治;涉外夫妻財(cái)產(chǎn);必要性

一、意思自治原則的內(nèi)涵

意思自治原則是非常古老并且內(nèi)涵極為豐富的一個(gè)概念，總結(jié)國內(nèi)外學(xué)者對于意思自治原則的概念的界定，本文認(rèn)為該原則本身包括自由和限制兩層含義。自由主要表現(xiàn)為當(dāng)事人具有通過平等協(xié)商達(dá)成合意來選擇所適用的準(zhǔn)據(jù)法的自由。限制主要表現(xiàn)為當(dāng)事人選擇準(zhǔn)據(jù)法的自由不是絕對的而是受到一定限制的自由，國際私法上對于意思自治自由的限制主要通過國內(nèi)強(qiáng)行法規(guī)則、公共秩序保留規(guī)則、保護(hù)弱者權(quán)益規(guī)則、善意合法規(guī)則等方面來體現(xiàn)。

二、意思自治原則在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系中的適用

（一）涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系中意思自治原則在國外的適用情況

對于如何在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域適用意思自治原則，不同的國家有不同的規(guī)定，但總結(jié)說來主要有兩種情況，第一種情況可以概括為，賦予當(dāng)事人極大的意思自治，對當(dāng)事人自主選擇的法律形式不加任何的限制，如《馬達(dá)加斯加國際私法》第30條規(guī)定：合同、準(zhǔn)合同和夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系適用當(dāng)事人選擇的法律[1]。《中非國際私法》第42條規(guī)定：夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系適用當(dāng)事人所選擇的法律。第二種情況為，在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系領(lǐng)域賦予當(dāng)事人適用意思自治原則的自由，但是這種自由是受到一定的限制的，如1982年《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第14條規(guī)定：對于調(diào)整夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系所適用的法律，夫妻雙方可以在他們的住所地法律或他們結(jié)婚時(shí)的本國法律中作出選擇。

國際立法方面，1978年《關(guān)于婚姻財(cái)產(chǎn)制的海牙公約》第3條規(guī)定了夫妻財(cái)產(chǎn)制受配偶雙方婚前所指定的國內(nèi)法支配，但夫妻所選擇的法律要受到以下限制：1.選擇配偶中有一方為其公民的法律;2.選擇配偶中有一方在其境內(nèi)有習(xí)慣居所地國家的法律;3.選擇婚后有一方在其境內(nèi)設(shè)有習(xí)慣居所地的國家的法律[2]。第6條規(guī)定，配偶雙方在婚姻存續(xù)期間可將他們的夫妻財(cái)產(chǎn)制不受原先適用的法律支配而受某另一國內(nèi)法的支配。配偶雙方僅得指定適用下列法律之一：1.指定時(shí)為配偶一方國籍所屬國家的法律，2.指定時(shí)為配偶一方設(shè)有慣常居所地國家的法律。據(jù)此指定的法律適用于他們?nèi)控?cái)產(chǎn)。但配偶雙方無論有無依照前款或依照第三條指定法律，得指定不動(dòng)產(chǎn)的全部或一部分適用該不動(dòng)產(chǎn)的所在地法，并得規(guī)定以后可能取得的不動(dòng)產(chǎn)概受該不動(dòng)產(chǎn)所在地法支配。

（二）涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系中意思自治原則在國內(nèi)的適用情況

在夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法問題上，很多國家如瑞士、奧地利、美國、英國、日本的國際私法中都采納了當(dāng)事人意思自治原則。而我國在《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布之前，關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用僅在《民法通則》第147條、《婚姻法》第19條第1款以及最高院關(guān)于執(zhí)行《民法通則》的若干意見（以下簡稱《民通意見》）第188條這三個(gè)法律條文中規(guī)定，而且還沒有將其視為一個(gè)獨(dú)立的問題，只是與離婚問題放在一起規(guī)定我國法院受理的涉外離婚案件引起的財(cái)產(chǎn)分割適用我國法律。值得一提的是，我國2010年10月出臺的《涉外民事關(guān)系法律適用法》第24條首次明確規(guī)定：夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律[3]。我國的這一條規(guī)定主要借鑒了1978年的《夫妻財(cái)產(chǎn)制法律適用公約》以及國際上大多數(shù)國家立法上的做法，讓當(dāng)事人在一定范圍之內(nèi)選擇所適用的法律如：夫妻一方的經(jīng)常居所地法律、國籍國法律和主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。之所以進(jìn)行這樣的限定，是因?yàn)榕c合同領(lǐng)域的財(cái)產(chǎn)關(guān)系不同，夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系是家庭關(guān)系中的一個(gè)重要部分，不僅涉及到倫理道德、善良風(fēng)俗還涉及到家庭與社會的穩(wěn)定，如果在該領(lǐng)域允許當(dāng)事人任意的選擇法律，那么處于弱勢地位的婦女的合法權(quán)益將難以得到保護(hù)，從而造成社會秩序的不穩(wěn)定。

三、在我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系中引入意思自治原則的必要性

（一）有助于法院確定準(zhǔn)據(jù)法

在我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域引入意思自治原則有助于我國法院迅速確定解決糾紛所適用的準(zhǔn)據(jù)法。意思自治原則從理論上來說是以權(quán)利為本位，充分發(fā)揮當(dāng)事人的意志自由，從而使私法主體能夠在平等自由的條件下最大限度的追求利益，根據(jù)自己選擇的準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)事人也可以預(yù)見到自己行為的法律后果，從而有助于法院在解決糾紛時(shí)迅速確定所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，使糾紛更快的得以解決。

（二）有助于保護(hù)當(dāng)事人利益

在我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域引入意思自治原則有助于保護(hù)涉外婚姻家庭當(dāng)事人的利益。各個(gè)國家在基本國情、地理環(huán)境、風(fēng)俗習(xí)慣、經(jīng)濟(jì)狀況以及宗教信仰等方面存在著諸多的不同，因而在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)方面的法律規(guī)定自然也就存在著較大的差別，當(dāng)發(fā)生法律沖突時(shí)，各國必然會出于對本國國家利益保護(hù)的目的來選擇相關(guān)準(zhǔn)據(jù)法的適用，這樣往往會使涉外夫妻財(cái)產(chǎn)當(dāng)事人的利益遭受一定的損害。因此，根據(jù)意思自治原則，由當(dāng)事人來選擇對自己有利的準(zhǔn)據(jù)法是對當(dāng)事人最好的保護(hù)。

（三）有助于改進(jìn)傳統(tǒng)沖突規(guī)范的弊端

在我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域引入意思自治原則是針對傳統(tǒng)的沖突規(guī)范的弊端而采用的一種改進(jìn)的措施。隨著國家間通婚愈加的頻繁而密切，涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系也愈加的復(fù)雜而多樣，傳統(tǒng)的只用一個(gè)硬性連結(jié)點(diǎn)來規(guī)定涉外婚姻家庭某一類法律關(guān)系的沖突法規(guī)范的做法，對解決涉外婚姻家庭沖突的現(xiàn)實(shí)的需要已經(jīng)不能夠滿足了，因此，人們提出了對具有機(jī)械和僵化弊端的傳統(tǒng)的沖突規(guī)范進(jìn)行軟化處理的方法，即將具有靈活開放性質(zhì)的當(dāng)事人意思自治這種法律選擇方法適用到涉外婚姻家庭領(lǐng)域。當(dāng)事人意思自治原則將對法律關(guān)系適用法的確定交給了當(dāng)事人自己去選擇，從而增強(qiáng)了法律適用的靈活性，并使法律沖突的解決更趨合理。

（四）順應(yīng)國際私法發(fā)展趨勢

在我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域引入意思自治原則是順應(yīng)意思自治原則在國際私法發(fā)展的趨勢。至20世紀(jì)初，隨著社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展與經(jīng)濟(jì)的全球化，在現(xiàn)代國際私法立法中的意思自治原則的作用已不再限于合同領(lǐng)域，而已經(jīng)橫向擴(kuò)展到了涉外婚姻家庭、涉外物權(quán)、涉外侵權(quán)、涉外知識產(chǎn)權(quán)等傳統(tǒng)上不允許意思自治涉足的領(lǐng)域，這是因?yàn)樗椒ㄊ紫纫Ｗo(hù)的是私人的利益，只有私人行為的自主性在最大程度上得到了保護(hù)，私人利益才能在最大限度內(nèi)受到保護(hù)。

四、小結(jié)

意思自治原則在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的適用中，由于世界各國在經(jīng)濟(jì)、社會以及歷史發(fā)展等方面存在著很大的差異，在法律制度上也存在著極大的不同，因而，各國對其所采取的態(tài)度也是不同的。我國的《涉外民事關(guān)系法律適用法》在涉外婚姻家庭領(lǐng)域內(nèi)規(guī)定了意思自治原則，該規(guī)定同之前的法律相比克服了其保守、機(jī)械和僵硬的一面，對不同情況的涉外婚姻家庭案件作出了靈活的處理，順應(yīng)了國際私法立法在法律選擇方面朝著兼顧“明確性”與“靈活性”的方向發(fā)展。《涉外民事關(guān)系法律適用法》中所涉及的涉外夫妻財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域的意思自治的條款擴(kuò)大了當(dāng)事人意思自治原則的適用范圍，對當(dāng)事人意思自治的選擇方式、選擇時(shí)間、選擇范圍以及未選擇時(shí)的法律適用規(guī)定的較為詳盡，體現(xiàn)了對意思自治進(jìn)行適當(dāng)限制的原則，符合當(dāng)今國際私法意思自治原則的發(fā)展趨勢，但仍有很多方面是值得進(jìn)一步改進(jìn)的。

參考文獻(xiàn)：

[1]李雙元，歐福永，熊之才.國際私法教學(xué)參考資料選編[M].北京：北京大學(xué)出版社，2002：178.

[2]李雙元.國際私法[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，1986：139， 179，312，367，647.

[3]中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法第24條[EB/OL].http：//www.gov.cn/flfg/2010-10/28/content_1732970.htm

作者簡介：朱哲（1985–），女，山東菏澤人，任職于濟(jì)南大學(xué)泉城學(xué)院，助教，研究方向：國際私法。