論意思自治原則在涉外遺囑繼承領域的適用

李雪琦

湘潭大學，湖南　湘潭　411105

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論意思自治原則在涉外遺囑繼承領域的適用

李雪琦

湘潭大學，湖南湘潭411105

摘要：從古至今，繼承所體現的是一種家庭倫理道德關系，被繼承人為了下一代的基本生活保障，將其財產傳給一定范圍內的親屬。為了維持這種倫理關系長期而穩定的存續，法律上遺囑繼承的條件可以說是相當嚴苛的。隨著時代的變遷，人權與自由出現在了歷史舞臺，家庭倫理觀念逐漸衰落，當事人意思自治躍然出現在涉外繼承領域中。因此有必要讓當事人意思自治原則在涉外遺囑繼承法律適用的立法中更加完善。

關鍵詞：涉外遺囑繼承；法律適用；意思自治

繼承從不同的角度看，有不同的分類。而將其分為法定繼承和遺囑繼承是根據繼承人繼承財產的方式來分的。在全球經濟一體化的大趨勢推動下，涉外遺囑繼承也如雨后春筍般日益增多。各國的繼承都受本國深厚的政治文化底蘊、歷史社會背景及家庭倫理道德的影響，各國也有一種內在驅動力致力于用法院地法保護這特殊的領域。但在人追求自由的本能及私法領域的不斷發展的推動下，尊重當事人的意思自治、盡量使遺囑繼承有效是符合歷史發展總趨勢的。

一、意思自治原則在遺囑繼承中的體現——遺囑自由原則

古往今來，在繼承法律制度中，各國遺囑處分的地位遠遠沒有法定繼承高。直到今天的中國，多數中國人仍習慣讓法律來安排自己的身后財產，而不是采用意識自治的遺囑繼承方式。值得欣喜的是，現代繼承法在制度設計上將個人、家庭和社會的利益聯系在了一起，將意思自治原則廣泛運用到了法條中，就比如說遺囑繼承制度中遺囑自由原則就是一個集中的體現。遺囑自由原則體現為：人們可以自由處分自己的身后財產甚至可以調整繼承順位的順序；可以將自己的財遺贈給他人；當遺囑繼承無效或不存在時，才適用法定繼承等。

二、我國涉外繼承立法現狀與缺陷

從我國的立法現狀來看，我國雖沒有特殊法條明確規定在遺囑繼承領域當事人可以明示選擇法律的適用，但在《中華人民共和國涉外民事關系適用法》的第一章第三條中有這樣的規定：“當事人依照法律規定可以明示選擇涉外民事關系適用的法律。”顯然，涉外繼承關系屬于典型的涉外民事關系，也就是說涉外繼承時當事人可以明示選擇適用的法律，充分體現了我國涉外繼承領域是有將意思自治原則考慮進來的。

但是立法上的缺陷仍然存在。例如《中華人民共和國法律適用法》第四章繼承中有這樣的規定，第三十二條：“遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。”第三十三條：“遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地法律或者國籍國法律。”從法條來看，這兩條規定所涵蓋的范圍十分廣泛，但作為遺囑核心內容的財產關系，財產關系的法律適用是采取的動產物權適用其所有者的住所地法，不動產物權適用不動產所在地法，動產遺產的繼承適用被繼承人的屬人法。而實際上當今國際社會約定俗成的普遍做法則是，無論不動產物權亦或是動產物權均用物之所在地法。但具體到涉外遺囑的法律適用方面，因為遺囑繼承的內容里往往包括動產也包括不動產及其權利，特別是在不動產遺產及其權利方面，實踐中卻是很難適用遺產所在地法律的。事實上，我國《法律適用法》第三十一條明確規定：“法定繼承，適用被繼承人死亡時經常居所地法律，但不動產法定繼承，適用不動產所在地法律。”筆者認為，在規定我國遺囑繼承的法律適用時，也應該將遺產所在地加入進去。我國沒有將此點寫入的根源應該是“公共秩序保留”與“遺囑內容法律適用”的沖突。公共秩序保留是本國認為適用外國的法律違反本國法律規定或公共秩序時，便排除適用，而適用法院地法。筆者認為強制適用法院地法，過分強調公共秩序的“一刀切”的做法，是有損于遺囑繼承中的意思自治的。

三、我國涉外遺囑繼承法律適用的立法完善

綜上所述，當今國際社會在涉外物權關系的法律適用問題上，各國都十分重視物之所在地法，那么在通過遺囑處理物權關系，特別是通過遺囑處理不動產物權關系時，也應該考慮物之所在地法。我國作為當今國際社會名副其實的大國，為了促進我國與他國之間的友好交流，同時減少我國法律與他國法律之間的沖突與摩擦，在涉外遺囑繼承的法律適用問題上，規定將遺產所在地加入到現有涉外遺囑繼承法律適用的沖突規范中是符合國際潮流的，也是充分尊重當事人意思自治的表現。具體的立法表述上可作如下規定：“遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地法律或者國籍法律或者遺產所在地法律。”這樣的規定有利于遺囑合法有效，有利于保護遺囑人的意思自治，有利于維護涉外遺囑繼承法律關系的穩定發展。

法律是隨著社會不斷變化而進步的。涉外遺囑繼承領域的法律適用的大趨勢是越來越尊重人性的自由，不再過分強調適用法院地法，不再過分強調適用公共秩序保留。這種變化背后隱含著腐舊的家庭倫理、道德觀念的衰落和人權保護理念的發展與深入。我國應盡快完善涉外遺囑繼承法律適用方面的法律，在吸收人權因素的基礎上，最大限度的承認遺囑繼承領域的意思自治，盡量承認遺囑有效，更好的保護各方當事人的利益。

[參考文獻]

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作者簡介：李雪琦(1991-)，女，湖南長沙人，湘潭大學2013級法律碩士，研究方向：民商法。

中圖分類號：D997

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)10-0261-01