我國商業秘密制度的基本范疇探析

[摘要]隨著我國開始實行社會主義市場經濟，進而又加入世界經濟貿易組織，可以說，我國與國際上的接軌日益地緊密，特別是在商業秘密的保護方面，盡管我國過去并不十分重視商業秘密，而且關于商業秘密的立法保護起步也比較晚，但隨著國人認識的不斷深入，發展速度還是比較快的，特別是近些年，我國已經非常重視商業秘密領域中的研究了。

[關鍵詞]商業秘密；信息合法；權益保護

[DOI]1013939/jcnkizgsc201643032

1商業秘密的定義

在我國，“商業秘密”一詞的定義規定得比較統一，絕大多數學者基本上采用了較為一致的說法。其中，最具代表性的定義則來源于《中華人民共和國反不正當競爭法》，其中的第十條規定：“商業秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”

11技術性信息

技術秘密也就是指狹義意義上的商業秘密，是指應用于工業目的的沒有得到專利保護的、僅為有限的人所掌握的技術和知識。我國最早使用技術秘密是在涉外領域的經濟貿易中，1985年5月國務院發布的《技術引進合同管理條例》及其《實施細則》規定了專有技術的引進。其中專有技術特指，“未公開過、未取得工業產權法律保護的制造某種產品或者應用某項工藝以及產品設計、工藝流程、配方、質量控制和管理方面的技術知識”。

值得一提的是，技術秘密和非專利技術兩者之間的關系。在工業發達國家的現行相關法律條文中，找不到與“非專利技術”對應的概念。我國的技術合同及其他法律中也并未對這一概念作出明確界定。應當說，“非專利技術”和“技術秘密”不是同一個概念。非專利技術是指不涉及專利權的技術之總和，它包括被排除在專利保護范圍以外的技術、未申請專利而處于保密狀態的技術、專利保護期屆滿后進入公有領域的現有技術。技術秘密只是非專利技術中的一部分，范圍明顯窄于非專利技術。在我國技術市場開放初期，為了加強科技成果的應用和推廣，國家既提倡轉讓最新的先進技術，也鼓勵轉讓現有的適用技術。某些行業或單位已經公開的適用技術，只要接受方需要，都允許轉讓。

12經營信息

經營信息，是指能夠為經營者帶來經濟利益或競爭優勢的用于經營活動的各類信息。國家工商行政管理局1995年11月發布實施的《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》（下稱《若干規定》）第2條第5款所列舉的“管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招標投標中的標底及標書內容”均屬于典型和常見的經營信息。除此之外，與經營者的金融、投資、采購、銷售、財務、分配有關的信息情報，如企業投資方向、投資計劃、產品成本和定價、進貨及銷售渠道等都屬于經營信息的范圍。

商業秘密的范圍在理論和立法上有日益擴大的趨勢。從世界范圍看，商業秘密保護先是財產特征明顯的技術秘密，隨后逐步擴大到技術秘密以外的經營性信息。與此發展趨勢同步的是，商業秘密含義的界定由外延式列舉到高度概括性地揭示內涵。隨著各國之間經濟科學技術交流的不斷發展，我國對商業秘密認識的差異在逐步縮小。

與理論上擴大范圍的傾向形成對照，司法實際中商業秘密保護范圍遠沒有達到理想的寬度。行政執法機關和法院處理的案件大多數是技術秘密的，經營信息案件所占很少。究其原因，是因為實際中左右商業秘密認定的，不是定義本身而是法定構成條件。經營性秘密在構成條件的認定上難以把握，具有很大的不確定性，這使得經營類信息想要按照當事人的主張形成一項確定的權利困難很大。在明確了商業秘密的含義之后，我們有必要進一步分析其所應具備的構成要件。

2商業秘密所應具備的構成要件

按照我國《反不正當競爭法》第10條第3款之規定，商業秘密的構成條件有秘密性、價值性及所派生的獨特性。這些構成條件是借鑒吸收外國立法和遵循國際通行做法制定的，因而它與其他國家的法律規定和司法解釋是可以互相參照的。

21秘密性

秘密性是商業秘密與專利技術、公知技術相區別的最顯著特征，也是商業秘密維系其經濟價值和法律保護的前提條件。不為公眾所知悉是相對性的。

第一，“公眾”的相對性。一項構成商業秘密的信息并不是指除了合法持有人以外沒有任何人知悉。而是指該信息在本行業或本領域內不為公眾所知。具體地說，公眾是指同業競爭者。非競爭者如一般公民和組織被排除在外。公眾在主體上的相對性與我國《反不正當競爭法》立法宗旨相吻合，反不正當競爭法調整的是競爭者之間的競爭行為。

第二，公眾在地域范圍上的相對性。由于我國地域遼闊，不同地區經濟文化、科學技術的發展很不平衡，有的技術在沿海地區和經濟發達地區早已推廣應用成為公知技術，而在一些邊遠地區和經濟欠發達地區可能還鮮為人知，屬于先進技術。和國外相比，則中國與世界先進國家在科技方面存在著很大差距。某些國外即將淘汰的技術，被我國企業引進之后，可能被當作先進技術，具有秘密性。因此，秘密性的地域范圍并不是像專利發明的新穎性那樣，有一確定的空間標準，而是隨著個案中涉及的有利益沖突的主體的性質的不同而不同。

綜上所述，秘密性要求是雙重的：第一，秘密不應該是同業競爭者已經知道了的；第二，持有人以合理的努力保持信息的秘密。如果不符合第一個要求，就沒有理由支持持有人排除他人使用此信息的主張；如果不符合第二個要求，可以視為持有信息者已經把該信息贈送給了公眾。

22價值性

簡單地說，它就是指能夠給權利人帶來現階段或將來可能的經濟利益，它能夠使商業秘密的權利人控制住該商業秘密，以此能夠具備非常好的競爭態勢。

價值性可以說是商業秘密作為知識產權其中一種類型的必然的、內在的經濟動因。我們從商業秘密權利人的視角來看，商業秘密的實施效果就是憑借該信息而非法取得巨額的經濟利益回報和在競爭中取得的明顯的態勢；應當說，商業秘密無論是現在還是將來，它都是能夠被企業所重視、應用，可以產生巨大的商業價值及經濟利益的詳細的技術策劃和經營思路。可見，我們所說的商業秘密的實用性：第一，它必須是能夠用于使用的；第二，通過這種應用，能夠給權利人帶來實際的價值利益。

從實用性和價值性的特點進行對比，不難看出二者之間的關系，即具有確定的實用性，是實現商業秘密價值性的必然要求。一項商業秘密必須能夠用于制造或者使用才能為其持有人帶來經濟利益。實用性條件要求技術信息、經營信息具有確定性，它應該是個相對獨立完整的、具體的、可操作性的方案或階段性技術成果。零星的、散逸的知識、經驗或者處于純理論階段的原理、概念或范疇，不具有實用價值因而不構成商業秘密。實用性還體現在，商業秘密必須有一定的表現形式，如一個化學配方、一項工藝流程說明書和圖紙、制造產品的技術方案、管理檔案等。但實用性要求并非要求某項商業秘密已在實際中應用，而只要求其滿足應用的現實可能性即可。

23獨特性

商業秘密中“不為公眾所知悉”的秘密性特征，暗含著一個隱性的技術要求，即獨特性。獨特性條件要求作為商業秘密的技術信息和經營信息應當具有最低限度的難知性、非顯而易見性。如果某項技術秘密其技術含量和難知度很低，即它的內容是顯而易見的，那么它通常是公知技術。所屬技術領域的一般技術人員可以通過觀察、總結、聯想而無須花費多大力氣就可以得到。就此類信息中的片段或個別來看，有不少來源于公共領域。

商業秘密的獨特性只是一個相對性要求，它與專利必須具備的創造性相比，在程度上有很大差別。實際中，商業秘密信息的獨特性程度差別極大，如技術信息和經營信息的獨特性就有明顯距離。即使技術信息，有的屬于沒有達到專利保護的程度，只能依賴于保守秘密。有的是已構成發明可以申請專利的技術，而持有人選擇了更有利于自己的商業秘密保護方式。

總之，商業秘密保護的根本目的在于維護信息合法擁有者的正當權益，禁止巧取豪奪利用他人秘密信息獲得競爭優勢的不正當行為。因為秘密性和價值性作為商業秘密的基本特征是不可動搖的，而獨特性則應就事而論，筆者認為：上述三個構成要件，都是商業秘密不可或缺的組成部分。如果缺少了其中的任何一個環節，都將會喪失商業秘密的基本權利，而給權利人造成不可估量的損失。而且這些環節作為構成商業秘密的整體，享有一種法律意義上的權利，必須要得到法律上的認可。

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[作者簡介]崔凱（1975—），男，漢族，天津人，天津嘉信律師事務所律師，二級律師，碩士。研究方向：經濟法。