法院依職權(quán)進(jìn)行訴訟保全問題的探究

杜亞巍

【摘要】隨著民事訴訟法的發(fā)展與完善，人民權(quán)利意識(shí)的不斷提高，更加注重維護(hù)自己權(quán)益。民事訴訟保全作為民事訴訟發(fā)展的重要組成部分，對(duì)于案件當(dāng)事人的權(quán)益保護(hù)有重要的意義。從訴訟保全的概念和分類出發(fā)，讓訴訟當(dāng)事人能夠維護(hù)自身的合法權(quán)益，從而有利于解決案件的執(zhí)行難問題。同時(shí)本文從法院依職權(quán)進(jìn)行保全的情況、必要性，以及在在現(xiàn)實(shí)生活中可能存在的問題進(jìn)行了闡述，完善訴訟保全制度。

【關(guān)鍵詞】訴訟保全 依職權(quán)保全 必要性

一、問題的提出

隨著改革開放和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在訴訟過程中當(dāng)事人的法律意識(shí)也在逐年的提高，因此，越來越多的訴訟當(dāng)事人通過訴訟來確保自己的合法權(quán)益。但是合法權(quán)益的獲得，有時(shí)并非僅靠訴訟官司的勝利。現(xiàn)實(shí)生活中，存在很多種情況，當(dāng)事人贏得了官司，但是卻喪失了自己想要獲得的權(quán)益。訴訟保全實(shí)際上就是保證訴訟當(dāng)事人在贏得官司后，能確定性的獲得相關(guān)權(quán)益，同時(shí)確保法院生效判決能夠順利執(zhí)行。本文主要研究法院依職權(quán)進(jìn)行保全的有關(guān)情況，對(duì)現(xiàn)實(shí)存在的訴訟程序難以公平進(jìn)行、當(dāng)事人主動(dòng)權(quán)削弱、以及對(duì)于尚未規(guī)定的保全錯(cuò)誤情況的賠償?shù)冗M(jìn)行研究。訴訟保全制度對(duì)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，確保法院判決能夠得到真正的實(shí)現(xiàn)，緩解法院執(zhí)行難的情形，對(duì)實(shí)現(xiàn)司法公正具有重要意義。

二、民事訴訟保全制度的概述

（一）訴訟保全制度的概念

訴訟保全，也叫財(cái)產(chǎn)保全。它是指法院審理案件時(shí)，在作出判決前為防止當(dāng)事人（尤其指被告）轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣財(cái)產(chǎn)，依職權(quán)對(duì)財(cái)產(chǎn)作出的保護(hù)措施，以保證將來判決生效后能得到順利執(zhí)行。訴訟保全制度是為了保障被執(zhí)行人的合法權(quán)益在訴訟程序結(jié)束后得以實(shí)現(xiàn)，同時(shí)也是為了法院對(duì)審判結(jié)果的順利執(zhí)行的一種救濟(jì)制度。

（二）訴訟保全制度的分類

按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，訴訟保全制度可以劃分為不同的類型。

（1）依據(jù)訴訟保全的對(duì)象不同：分為財(cái)產(chǎn)保全、行為保全和證據(jù)保全。財(cái)產(chǎn)保全。財(cái)產(chǎn)保全在訴訟保全制度體系中占有重要地位，曾是我國(guó)訴訟保全制度的主要內(nèi)容。訴訟財(cái)產(chǎn)保全的適用條件是：①訴訟保全的適用情況必須十分緊急；②由當(dāng)事人向財(cái)產(chǎn)所在地的人民法院提出；③申請(qǐng)人須提供相應(yīng)價(jià)值的擔(dān)保；④案件屬性為給付之訴；⑤可能使判決難以執(zhí)行的；⑥在訴訟進(jìn)行的過程中提出來，而非其他時(shí)間節(jié)點(diǎn)提出。在必要時(shí)法院也可以依職權(quán)裁定采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全措施；

行為保全。就是允許當(dāng)事人實(shí)施一定行為或者禁止當(dāng)事人實(shí)施某種行為。最終目的保障將來判決的實(shí)現(xiàn)，避免造成損失或者擴(kuò)大損失，從而保障申請(qǐng)人的合法權(quán)益的保全。行為保全對(duì)于規(guī)范訴訟當(dāng)事人，或者利益相關(guān)人都有十分重要的作用，同時(shí)行為訴訟保全對(duì)于維護(hù)社會(huì)的秩序，從而推動(dòng)社會(huì)良好有序發(fā)展。證據(jù)保全。

證據(jù)保全是指法院依職權(quán)對(duì)于某些可能因意外事件而損毀難以取得證據(jù)的情況進(jìn)行保全或者依當(dāng)事人申請(qǐng)而進(jìn)行保全的制度。民事證據(jù)保全制度經(jīng)過了漫長(zhǎng)的發(fā)展，現(xiàn)在逐漸完善，正如約翰？享利？梅利曼所說：“大陸法系的所有訴訟制度都共同淵源于羅馬法、教會(huì)法和中世紀(jì)意大利法。”證據(jù)是進(jìn)行案件審理不可或缺的關(guān)鍵因素，然而，由于某種原因訴訟可能經(jīng)歷的時(shí)間較長(zhǎng)，證據(jù)就可能面臨滅失或者失效。

（2）依據(jù)訴訟保全申請(qǐng)人申請(qǐng)的時(shí)間不同，可以將訴訟保全分為訴前保全、訴中保全、訴后保全。三者都有共同之處：案件的性質(zhì)一般都為給付之訴，一般向財(cái)產(chǎn)所在地法院提出，一般都需要提供相應(yīng)價(jià)值的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。法院未責(zé)令提供擔(dān)保的不在此限。我國(guó)新民事訴訟法司法解釋已經(jīng)明確規(guī)定了在判決結(jié)束后，執(zhí)行以前，若符合保全申請(qǐng)的條件，當(dāng)事人也可以申請(qǐng)保全。這一擴(kuò)大解釋彌補(bǔ)了執(zhí)行前這段期間保全制度的法律缺失，有利于發(fā)揮保全制度的價(jià)值。

（3）依據(jù)保全啟動(dòng)的主體不同，可以將保全分為依當(dāng)事人申請(qǐng)的訴訟保全和法院依職權(quán)進(jìn)行的保全。這是本文進(jìn)行論述的重點(diǎn)內(nèi)容。在進(jìn)行民事訴訟過程中法院也可以依職權(quán)進(jìn)行民事訴訟保全，雖然現(xiàn)有很少的學(xué)者進(jìn)行相關(guān)方面的研究，但是其仍有存在的意義。在根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，對(duì)于可能因?yàn)樵V訟當(dāng)事人或者程序上的某種原因，使正在判決的案件難以執(zhí)行或者因故不能進(jìn)行，但是當(dāng)事人又因?yàn)槟撤N原因沒有提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)的，在必要時(shí)人民法院也可以裁定進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。

三、民事訴訟保全制度中法院依職權(quán)進(jìn)行保全的情況

從《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱民訴法）第92條中我們可以得出如下結(jié)論：法院依職權(quán)可以進(jìn)行訴訟保全。以下是法院依職權(quán)進(jìn)行保全的幾種情形：

（1）損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的情形。國(guó)家利益主要是國(guó)家作為主體而享有的權(quán)利與義務(wù)，主要是指危害國(guó)家安全，損害人民合法權(quán)益，而社會(huì)公共利益主要是社會(huì)全體成員所涉及的對(duì)于社會(huì)公共秩序的利益。兩者具有重合之處，對(duì)于社會(huì)道德的維護(hù)十分重要。國(guó)家利益中祖國(guó)的領(lǐng)土神圣而不可侵犯，對(duì)于觸犯我國(guó)領(lǐng)土的行為，法院依職權(quán)進(jìn)行保全。社會(huì)公共利益和個(gè)人利益相對(duì)，但是一般和合同當(dāng)事人的相關(guān)利益進(jìn)行比較，如果訂立合同損害了某個(gè)具體的當(dāng)事人的合法利益，則應(yīng)當(dāng)援引合同法、民法或者其他的法律規(guī)定來撤銷或者宣告合同無效。如果損害了公共利益則應(yīng)該援引相關(guān)訴訟法律規(guī)定進(jìn)行解決。

（2）防止被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)價(jià)值的減損。對(duì)生鮮、時(shí)令商品以及其他不宜長(zhǎng)期保存的標(biāo)的物法院應(yīng)當(dāng)采取保全措施，或者及時(shí)通知責(zé)令當(dāng)事人及時(shí)處理，若法院保存確實(shí)困難，可以及時(shí)進(jìn)行變現(xiàn)，保存價(jià)款，便于案件的執(zhí)行。同時(shí)，針對(duì)交通肇事案件中的損毀車輛，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)保全及時(shí)進(jìn)行變價(jià)處理，否則，經(jīng)過長(zhǎng)時(shí)間的訴訟程序，毀損車輛極有可能貶值甚至毫無價(jià)值，給案件當(dāng)事人造成不便，甚至造成法院的執(zhí)行難。

四、我國(guó)民事訴訟保全制度中關(guān)于法院依職權(quán)進(jìn)行保全的必要性

隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，人們的法律意識(shí)有所提高，在一些偏遠(yuǎn)的地區(qū)，人們甚至不知道什么是訴訟保全，更何況主動(dòng)申請(qǐng)保全，因此，法院依職權(quán)采取保全措施對(duì)于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利有十分重要的作用，盡管實(shí)踐中暫時(shí)不存在法院依職權(quán)采取保全措施的案例并不代表實(shí)踐中并不需要。

我國(guó)公民的法律意識(shí)和文化水平整體上還比較低，法律知識(shí)了解較少，對(duì)當(dāng)前的行為保全制度了解不多甚至根本不了解，往往無法正確理解行為保全制度的作用。在農(nóng)村和偏遠(yuǎn)地區(qū)表現(xiàn)尤其明顯。在這種情況下，如果取消法院依職權(quán)進(jìn)行保全的制度，可能很多當(dāng)事人的權(quán)益無法得到保障，導(dǎo)致人民群眾對(duì)法律和司法的公正性產(chǎn)生懷疑，動(dòng)搖人民群眾對(duì)法律的信仰，極大地?fù)p害人民對(duì)法律的相信度。當(dāng)然，如果我國(guó)的法治水平發(fā)展到一定程度之時(shí)，法治的土壤，公民的法律意識(shí)和文化水平到達(dá)廢除法院依職權(quán)啟動(dòng)行為保全條件之時(shí)，再取消也為遲不晚。

五、完善法院依職權(quán)進(jìn)行保全的建議

（一）落實(shí)必要性審查原則

首先，確認(rèn)必要審查的機(jī)構(gòu)，由法院立案庭及審判機(jī)關(guān)進(jìn)行，審查啟動(dòng)程序，則是由當(dāng)事人申請(qǐng)進(jìn)行。我國(guó)在司法審查程序并沒有明確規(guī)定，但是在司法實(shí)踐中普遍做法是根據(jù)申請(qǐng)人的書面申請(qǐng)進(jìn)行裁判可以保證書面審查的實(shí)施的效果，同時(shí)也能保證雙方當(dāng)事人的利益平衡。當(dāng)然還要結(jié)合案件的具體情況，考量案件的各種因素，平衡當(dāng)事人之間相互沖突的利益及公共利益。

（二）我國(guó)訴訟保全制度的救濟(jì)機(jī)制

（1）完善審執(zhí)配合，推動(dòng)案件有力解決。每起案件都離不開法院的審理與執(zhí)行，兩者密不可分。案件在進(jìn)行之初，一般都是當(dāng)事人為了保全自己的權(quán)益從而進(jìn)行的訴訟，同時(shí)作為案件的當(dāng)事人對(duì)方當(dāng)事人的了解比較深，包括對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)情況。但是由于某種原因，尤其是被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)，或者案件較為復(fù)雜，在歷經(jīng)多次審判之后致使案件難以執(zhí)行。因此，對(duì)于完善審執(zhí)結(jié)合，尤其在審理階段，對(duì)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行嚴(yán)格審核，避免被執(zhí)行人的規(guī)避行為。如果在審核過程中，發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)有異動(dòng)，法院也應(yīng)及時(shí)的依職權(quán)進(jìn)行保全或者采取預(yù)警挽救措施。

（2）建立訴訟保全措施的預(yù)警機(jī)制。雖然訴訟當(dāng)事人進(jìn)行了保全申請(qǐng)，但是，事無絕對(duì)，會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)存在。現(xiàn)實(shí)中，法院對(duì)于保全程序的審查較弱，一般只要提供了相應(yīng)擔(dān)保，法院就會(huì)采取保全措施，會(huì)造成訴訟保全措施的濫用。建立保全措施的預(yù)警機(jī)制，加大對(duì)保全風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估，一方面，有利于減少保全措施的濫用，另一方有利于法院形象的維護(hù)。對(duì)此《民訴法》、《民訴法適用意見》雖沒有明確的規(guī)定，也沒有禁止性規(guī)定，但從保護(hù)申請(qǐng)人的權(quán)益和法律文書的有效執(zhí)行出發(fā)，在法律的實(shí)踐中具有重要意義。

（3）嚴(yán)謹(jǐn)復(fù)議程序。嚴(yán)謹(jǐn)復(fù)議程序，對(duì)于法院保全錯(cuò)誤的救濟(jì)，有十分重要的指導(dǎo)作用。例如：執(zhí)行行為異議。案件是當(dāng)事人或者案件的相關(guān)利益人認(rèn)為法院的執(zhí)行存在錯(cuò)誤，當(dāng)事人可以向法院提出書面異議，但是書面異議的提出僅限于案件的執(zhí)行法院。案件的當(dāng)事人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，如果理由成立，法院應(yīng)裁定撤銷或者改正；如果理由不成立的，裁定駁回。

<4）折算保全的標(biāo)的物，減少當(dāng)事人損失。在民事訴訟的保全程序中，對(duì)于保全的標(biāo)的物我們應(yīng)該進(jìn)行分別對(duì)待，按實(shí)際情況處理，無論是交通肇事案件的損害車輛，還是易腐的生鮮物品，由于法院不具備完善的保全措施或者保全程序因?yàn)槟撤N原因時(shí)間較長(zhǎng)，保全物品就會(huì)貶值甚至毫無價(jià)值，這就對(duì)案件的被執(zhí)行人造成嚴(yán)重的損失，因此解決這一類問題也十分重要。將易腐爛的生鮮物品、被損有貶值風(fēng)險(xiǎn)的物品等進(jìn)行折算，有助于保全標(biāo)的物的價(jià)值，有利于案件的順利執(zhí)行。

六、結(jié)語(yǔ)

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人民法律意識(shí)的提高，人們對(duì)于維護(hù)自身合法權(quán)益的能力也在逐步提高。訴訟保全制度的運(yùn)用就是為了保護(hù)訴訟當(dāng)事人在訴訟的過程中，獲得合法權(quán)益的制度。而本文從訴訟保全制度的概念出發(fā)，對(duì)于法院依職權(quán)進(jìn)行保全的爭(zhēng)議進(jìn)行探究同時(shí)對(duì)其存在的必要性進(jìn)行了論述。從完善訴訟保全的適用環(huán)境以及健全保全程序的救濟(jì)機(jī)制兩個(gè)方面，完善了訴訟保全制度，推動(dòng)我國(guó)訴訟保全制度的進(jìn)步與發(fā)展。

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