我國涉外勞動合同法律適用制度研究

黃亞德

摘 要：涉外勞動合同法律關系在國際私法的法律關系中具有重要的地位，是近年來國際私法法律調整對象日益新增的法律關系領域，但是涉外勞動合同的應用，應該需要考慮到從簽訂勞動合同那一刻起，雇主（跨國公司、跨國企業）與雇員的法律地位其實就發生了不平等的變化。所以，筆者主要從涉外勞動合同法律適用中弱者利益保護的法理基礎及由來、涉外勞動合同的法律適用主要內容等方面進行論述。

關鍵詞：涉外勞動合同；法律適用；弱者利益

一、涉外勞動合同法律適用中弱者利益保護的法理基礎

（一）關于對弱者的界定

弱者這個概念按著一般人的理解就是指在現實生活中，身份、地位是相對較弱的一方，并且很容易受到傷害，其所處的環境相對于強者，也是非常不利的。這是一般人對弱者的理解。但是關于弱者的概念，因為學科之間研究內容、方向不同，導致對其理解也是不同的。

（二）涉外勞動合同法律適用上的弱者保護

在涉外勞動合同中，弱者保護制度是指用弱者保護理念和人文關懷的理念來限制用人單位和勞動者的意思自治，然后再通過國際私法中的法律選擇規范來實現公平正義和人權理念。從實質上來說，涉外勞動合同的雙方（雇主和雇員）簽訂涉外勞動合同時應具有平等的法律地位，在這個角度上分析，涉外勞動合同應該被劃分到私法領域。但是隨著社會關系逐漸呈現復雜化趨勢，簡單的契約并不能解決人們在生活中遇到的問題。海外商業貿易往來日益密切，雇主與雇員在簽訂合同時，更多的表現是雇主的格式條款合同，其實，如果雇員簽訂了，在這個時候來講，雇員在一定程度上來講就是弱者。因為這樣的合同簽訂時，沒有符合自由協商、雙方意思自由一致的原則。

二、涉外勞動合同的法律適用主要內容

（一）貫徹意思自治

涉外勞動合同在本質上應該體現合同契約自由的原則。涉外合同的訂立可以分為兩個主要部分，其一是合同成立之前的締結、醞釀階段，國家的公權力一般不會去干涉。其二是合同成立之后的任何階段，國家的公權力就開始限制雙方當事人的自由意思，如果雙方當事人的共同約定的內容與法律的規定相抵觸，則相抵觸的部分是無效的。但是在國際私法領域中，沖突規范的選擇準據法時體現了一定的意思自治原則，同時涉外勞動合同簽訂，在一定程度上才會強調在合同訂立以后雙方當事人的法律地位開始變得不平等。

（二）關注對勞動者利益的保護

涉外勞動合同在立法的最初目的是追求公平正義，因為在現實社會中隨經濟的不斷發展，文化呈現多元化的趨勢下，雇主更多的是一些跨國公司、跨國企業，這些雇主（跨國公司、跨國企業）掌握了足夠的信息和相對于雇員來說擁有一定的強勢地位。當雇員在和這些雇主（跨國公司、跨國企業）簽訂合同的時候，合同的主要內容是公司企業先是精心擬定好的格式條款合同來排除自己的責任義務或者限制雇員的合法利益。在供過于求的人才市場中，雇員如果發現自己不滿意的條款或者是違反法律規定條款，也是表現的無能為力，最后也是只能簽字。在實質上已經違背了設置合同的最初目的雙方意思自由原則的內涵和最初目的。

三、涉外勞動合同法律適用中弱者利益保護的方法

（一）直接適用法

在國際私法中的“直接適用法”的最主要的功能在于對涉外民商事法律關系中有關本國重大利益的保護，也即是雙方當事所成立的涉外民商事關系時，如果與本國的重大利益事項相違背，則直接適用于本國的國內法對此重大事項進行保護，而不用考慮外國法的適用。但是“直接適用法”的應用，未必能夠真正的實現最終目的，其仍然有不足之處，在必要的時候，國家在選擇適用法律時，應當是全面權衡利益得失。

（二）法律規避制度

法律規避制度的最初目的是保護涉外民商法律關系當事的人的利益，阻止那些企圖故意制造或者變更連結點，企圖逃避法律強制性規定，最后實現保護自己的利益。但是在我國如果被規避的是外國法，我國實踐中并不認為是法律規避；如果被規避的是中國法的任意性規范，我國司法實踐也不認為是法律規避。

四、我國涉外勞動合同法律適用中存在的主要問題及完善路徑

（一）我國涉外勞動合同法律適用中存在主要的問題

適用“勞動者工作地法律”的規定存在缺陷。在現實生活中勞動者的工作地點是相對固定的。比如A員工簽訂了工作地點B地的勞動合同，那么A員工在B地工作期間，應是受到B地的法律規定約束。所以，在立法上將勞動者工作地點的法律規定設置為涉外勞動合同所應適用的準據法是有一定的實踐意義和理論依據，同時我國的《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》（以下簡稱《法律適用法》）的立法宗旨也是在一定程度上采納了這些重要內容。但是“勞動者工作地法律”的規定并非完全合理的，因為在現實中，勞動者可能因為工作需要而被安排到國外工作時，那么在這個時候涉外勞動合同的準據法的確定顯得十分重要了。

（二）我國涉外勞動合同法律適用的完善路徑

完善最密切聯系原則。雖然在我國的國際私法中有對“最密切聯系原則”的一些規定，但是在客觀連接點、例外條款等方面還是存在不足，所以，在今后的立法規定或者相關司法解釋，可以在原來的基礎上更加完善。比如：第一，可以修正客觀連接點，在《法律適用法》規定的“勞動者工作地”可以修改為“勞動者慣常工作地”，這樣從保護勞動者的角度來看，更加有利于保護涉外勞動合同中的廣大勞動者在相對于雇主（跨國公司、跨國企業）擁有的基本權利。

有效的貫徹意思自治原則。意思自由是訂立合同的前提，簽訂國內合同是這樣，簽訂涉外勞動合同更是如此，因為在簽訂涉外勞動合同時，簽訂的一方是一些跨國的大型企業、公司，相對于簽訂涉外勞動合同的另一方主體來講是有優勢地位和強勢實力的。

參考文獻：

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