互聯網金融消費者的認定及傾斜保護研究

鄭錫齡

摘要：相較于互聯網金融機構，互聯網金融消費者處于弱勢地位且其利益更易集團化。基于我國當前互聯網金融消費者保護存在的現實問題，金融監管應當以適度傾斜保護消費者理念為導向，健全互聯網金融消費者權益維護的教育機制，完善互聯網金融消費者訴訟糾紛解決路徑，確立非訴糾紛解決機制。

關鍵詞：互聯網金融；消費者；金融監管；傾斜保護

中圖分類號：D912.28

文獻標識碼：A

文章編號：1003-9031（2018）08-0051-07

隨著互聯網及移動通信技術的高速發展，以網絡第三方支付、P2P網絡借貸、網絡眾籌和互聯網理財為代表的互聯網金融交易在國內發展迅猛。互聯網金融給人們的生活和投資交易帶來巨大便利的同時，也給金融市場帶來諸多不穩定因素，使金融消費者的權益極易遭致損害，適度加強對金融消費者的傾斜保護是大多數國家金融風險監管的共識。

一、互聯網金融消費者的認定

學界對于互聯網金融消費者的法律界定展開了一定的討論，目前已達成的最低共識是互聯網金融消費者的內涵超越了傳統金融消費者的范疇，在此不表。在判斷某一金融產品的具體消費者是否屬于互聯網金融消費者的問題上，有些學者認為對互聯網金融消費者的界定應當具體情況具體分析，并主要區分了P2P網貸平臺和網絡眾籌下的互聯網金融消費者；或從互聯網金融消費者與消費者的關系、互聯網金融消費者與投資者的關系等人手討論互聯網金融消費者的界定，也有學者提出由互聯網金融消費者的特殊性即消費者的利益集團化來界定其概念。

一是應當將專業投資者排除在互聯網金融消費者群體之外，堅持互聯網金融消費者是相對金融機構處于弱勢地位的一方主體這一基點。互聯網金融消費者作為金融消費者在互聯網領域的延伸，其核心自然是金融消費者，互聯網只是作為媒介而存在。對金融消費者的界定，國內不同學者有不同的觀察視角和論證方式，或由國內實定法出發，或立足金融法理論，或基于比較法的觀察研究，并且對關鍵問題存有一定的爭議，即傳統金融消費者與投資型消費者是否應當區分保護。對此，筆者認為，對于那些需要設置市場準入門檻、由專業投資人進行投資的商品，一般不應當將其購買者納入金融消費者的范疇。認定互聯網金融消費者主體應當結合我國金融市場二者的現實狀況，即專業投資者與傳統消費者的專業知識、財力狀況方面的較大的區別，綜合考慮市場競爭秩序和效率等價值目標。

二是應當充分認識互聯網金融的本質，把握消費者利益集團化的特點。互聯網金融是一種去信用中介的新金融模式，是在大數據、云計算等技術進步的背景下，金融體系不斷創新、不斷突破的過程，具有金融服務的普惠性、客戶體驗紙上的便利性、信息使用的高效率性、金融資源的可獲得性強和資源配置去中介化的特點。以互聯網金融為背景，其內的消費者也呈現與傳統金融消費者的不同特點。其一，互聯網金融消費者的利益更容易出現集團化。互聯網的公開化和易得化使得金融消費者常常面對相同的標準合同和產品或服務的信息，此時其利益保護也大致出現趨同。比如，在P2P網貸中，眾多小額投資人可以借助平臺形成一個虛擬社區。其二，互聯網金融更多依賴互聯網數據的特征，使相關信息能夠快速傳播。但出現錯誤的信息，也將快速傳播，使得糾錯成本很高。

二、我國互聯網金融消費者保護面臨的多重困境

我國互聯網金融業務主要包括互聯網第三方支付、P2P網絡信貸、網絡眾籌、互聯網理財、現金貸等。這些金融創新極大地改變了金融消費者的交易方式，同時也“使危險和潛在威脅的釋放達到了一個我們前所未知的程度”。

（一）互聯網金融對消費者的負面影響

互聯網給金融消費者的消費行為選擇帶來更多非理性的影響。互聯網金融消費者往往難以接觸到實際的金融商品、服務或經理人，大部分是借助網站平臺的宣傳做出決策。互聯網金融消費者此時對金融標的背后的風險、安全問題缺乏把握。從行為金融的角度講，在互聯網金融機構大力宣傳產品服務高收益或低風險等優點時，互聯網金融消費者無法將其決策建立在理性選擇、風險回避的基礎之上，并容易因“從眾心理”產生集體非理性；

金融消費標的在互聯網平臺上呈現復雜化和多樣化，加劇了信息不對稱問題。一方面，在金融混業經營的背景下，互聯網金融消費者通過一家金融服務商，可以獲得不同的金融服務，還可獲得兼具儲蓄、保險和投資屬性的金融商品或服務。由此，互聯網金融消費標的種類及內容也變得十分復雜，并且具有無形性、內容的不易識別性、對價獲取的不確定性、銷售方式突出的誘導性以及標的信息來源的不穩定性和不對稱性。另一方面，互聯網金融產品或服務的特性使得金融消費者與金融機構之間的信息交換更加不平等。現今互聯網金融消費標的背后所隱含的金融專業知識是一般投資者，甚至專業投資者也不能把握和認識的，如風險收益形式、費用及利潤結構、提前退出的懲罰機制、稅收負擔等。有的P2P平臺為招攬投資人而發布虛假信息，或者在沒有具體融資項目的情況下，以各種方式誘導金融消費者投資，對消費者的知情權造成損害。還有一些互聯網理財平臺銷售多種不同形式的理財產品，忽視消費者的適當性原則，規避監管規則上對互聯網金融產品的認購門檻，這些不當行為都給互聯網金融消費者權益保護蒙上陰影。

（二）傾斜保護金融消費者的法律法規供給不足

金融領域現行的法律法規，難以實現切實保護互聯網金融消費者權益的目的。一方面，雖然我國已修訂的《證券法》和《公司法》中增強了對投資者權益的保護力度，并在《商業銀行法》《人民銀行法》《銀行業監督管理法》《保險法》等相關金融法律也做出了保護金融消費者的規定，但其共同的問題在于過于抽象且不夠具體、缺乏專門化的規定，實踐中實用性的較低。另一方面，近年來政府部門也出臺了一些行政規章或指導性意見，但因其法律效力層次較低，對于監管機構的賦權效力不足，且這些規定針對性不夠，在保護金融消費者方面存在很大局限性。

《消費者權益保護法》（以下簡稱《消費者法》）遭遇適用困境。新修訂的《消費者法》首次明確規定了網絡交易平臺提供者的責任、規定了互聯網金融經營者的信息提供義務，但仍存在一些問題。一是《消費者法》的規定難以為所有互聯網金融消費者提供充分的保護。該法第2條限制了保護的對象是為了生活消費的購買者，但互聯網金融消費者購買金融服務或產品還可能出于投資的目的。二是《消費者法》的救濟方式不能滿足解決互聯網金融糾紛的需要。該法的保護途徑主要包括和解、調解、投訴、仲裁以及訴訟等傳統的線下保護方式，難以適應互聯網的線上特點。三是維權的舉證難。互聯網金融消費的過程大多以電子數據的形式展現，并儲存在金融平臺之上，與傳統的線下實體交易大不相同。按照《消費者法》的維權方式，互聯網金融消費者將面臨難以舉證的難題。

（三）機構設置和糾紛解決機制不足

目前我國缺乏專業化的金融消費者權益保護機構，而對于互聯網領域的金融消費者保護更是有些力不從心。囿于分業經營、分業監管體制，我國金融主管機關的“三會一行”分別設立了投資者保護局、保險消費者權益保護局、銀行業消費者權益保護局和金融消費權益保護局，并分別頒布保護金融消費者的相關規則。但這些規則呈現出一定的模糊、分散性和低位階性的特點，缺乏金融法律理論和制度規則上的統一性；各個機構之間需要互相協調，會帶來統一協調成本增加，保護工作效率降低等問題。

就金融消費者的糾紛投訴問題，目前還沒有從行業自律或者強制性法律機制角度進行規范。我國金融監管的主要側重點在于對金融機構的合規性、風險性進行監管，而非“雙峰理論”對“行為監管”要求的重視對投資者的權利保護和糾紛解決。現有的監管法制和行業自律體制都沒有對金融消費者的投訴問題給予關注，這使得金融消費者的投訴往往直接訴諸司法途徑或者一般性行業的消費者保護機制，難以達到保護互聯網金融消費者權益的目的。此外，在非訴制度ADR不健全的背景下，互聯網金融的特殊性使得線上行為在線下傳統解決方式中面臨一系列的成本上升和舉證不易。

三、互聯網金融消費者傾斜保護的路徑

（一）理論基礎

互聯網金融消費者傾斜保護有著充實的理論基礎。從社會學的“社會分層”理論來看，金融交易市場分層帶來的不平衡促使加大對互聯網金融消費者的保護。所謂社會分層是指由特定的資源配置方式所形成的有價值的社會資源在社會成員中的不平等分配。隨著商品經濟的不斷發展，經營者和消費者之間的強弱對比愈發明顯。而今互聯網科技的專業性和技術性使得絕大部分使用者處于“科技黑箱”的狀態，消費者對于經營者提供的商品或服務背后的專業知識并不知曉，其弱勢地位在交易中顯得越發明顯。經營群體和互聯網金融消費群體之間的分裂導致市場天平向一方過度傾斜，這種不均衡導致二者沖突愈演愈烈。

從金融監管理論來看，金融監管由傳統的追求金融秩序穩定，逐步發展為后金融危機時代以保護金融消費者合法權益為核心。最早提出金融消費者立法保護理念的是英國經濟學家邁克爾·泰勒，他的“雙峰理論”認為金融監管有兩大目標：一是審慎監管目標，旨在維護金融系統的穩定，防止發生系統性金融危機；二是消費者權益保護目標，通過對金融機構經營行為的監管，防止和減少消費者受到欺詐和其他不公平待遇，后者也被稱為“行為監管”。現今越來越多的國家已經制定專門的金融消費者保護法律，設置專門的保護機構，加強對金融消費者的保護。如英國于2000年通過的《金融服務和市場法》就在法律條文中明確了金融監管目標，并將消費者保護列為金融監管的目標之一。

（二）金融監管應以適度傾斜保護消費者為導向

在我國“以人為本”理念的指導下，經濟法的主體可以概括為消費者、經營者和管理者，其中，消費者是經濟法主體的核心。正如有學者所言，我國應以消費者保護為中心，構造經濟法的體系。互聯網金融領域的政府監管也應當以消費者保護為核心，適度傾斜保護消費者。2010年美國出臺的《多德——弗蘭克華爾街改革和消費者保護法案》就將金融消費者保護置于與整個金融體系改革同等重要的地位，強化了以美聯儲為代表的聯邦政府在金融消費者保護領域的主導作用。

一是確立一整套保護金融消費者權益的體系，突出對互聯網領域金融消費者的保護。在互聯網金融平臺設立及運營中，不僅要建立市場準人監管，強化對金融平臺資本數額的要求，還應當加強對消費者投資資金的監管保護、相關消費者個人數據信息的保管、消費者無形資產如個人信息及信用保護和金融機構的信息披露義務。此外，還應當注重完善互聯網金融消費者的后悔權，以及平臺倒閉后的追償事項和處理爭議機制在內的一整套消費者權益保護體系。而對金融產品的干預應該關注整個產品生命周期，可以從研發、分銷、銷售和售后階段的整個產品生命周期進行前瞻性的監管，防范于未然，以實現金融市場監管的預先防范風險功能，保護互聯網金融消費者的權益。

二是要求互聯網金融機構嚴格堅持適當性原則。適當性原則要求金融機構建立起消費者分級動態管理制度，根據其風險承受能力，向其推薦或銷售適當的金融產品，從而避免無法承受高風險的消費者在高收益的誘惑下，購買高風險的金融產品。上海證券交易所于2017年6月發布《關于修改上海證券交易所投資者適當性管理相關規則的通知》中修訂了《上海證券交易所投資者適當性管理辦法》，提到投資者準人條件包括但不限于財務狀況、證券投資知識水平、投資經驗、誠信記錄等方面的要求，落實了適當投資者制度。在互聯網技術高速發展的今天，還可以借助大數據技術，對互聯網金融消費者的交易行為、風險承受能力做出科學的預估和判斷。總之，互聯網金融市場監管要求金融機構嚴格堅守適當性原則，只有滿足條件的投資者才能進行特定風險程度的交易，防止投資者進行不適當的投資行為。

三是加強互聯網金融機構的信息披露義務，從金融機構一方人手減輕信息不對稱問題。互聯網金融產品復雜，消費者因缺乏信息和專業知識和素質，處于極為不利的地位。實際上，互聯網金融消費者并不會因為互聯網的觸手可及而對相關金融產品保持充分全面的關注，更多情況下是被互聯網金牌平臺展示的宣傳內容所吸引，而沒有關注到產品信息本身的復雜性。在當下P2P網貸產業發展形勢下，應當建立信息披露規范，明確應當及時披露的信息要素，促使P2P平臺規范化其信息披露程序。

四是建立金融消費者專職保護機構。在后金融危機時代，多國設立了專門的金融消費者保護機構。如英國依據《2012年金融服務法案》，正式撤銷了金融服務局，將其職能分拆為金融行為局和審慎監管局，其中，金融行為局主要負責對金融消費者權益的保護，被賦予了產品管理和干預權、產品和服務推廣限制權等。美國據《多德——弗蘭克華爾街改革和消費者保護法案》在美聯儲下設獨立的金融消費者保護局（CFPB），該局的一項重要職能就是受理投訴，解決消費者糾紛。我國“三會一行”于2011-2012年也先后成立了中國保監會保險消費者權益保護局、中國證監會投資者保護局、中國人民銀行金融消費權益保護局、中國銀監會銀行業消費者權益保護局，著力加強對金融消費者權益的保護工作。但它們并非獨立機構，而是金融監管、調控部門的內設機構。確立專職保護機構符合我國當下金融市場對消費者權益保護的需求，可以在互聯網金融消費者教育、減輕信息不對稱和非理性消費和處理各業金融投訴等方面有所作為。

（三）健全互聯網金融消費者權益維護的教育機制

在強調互聯網金融機構的信息披露義務之外，也應當注重加強互聯網金融消費者教育，促進消費者自下而上的自我權利維護。有學者指出，消費者自我保護意識的提高是消費者保護的三大法寶之一。由于互聯網金融的復雜性，單純的信息披露、并不能讓消費者完全了解互聯網金融產品的主要內容。

互聯網金融消費者教育是互聯網金融消費者權益保護體系的重要組成部分。應當建立和完善互聯網金融消費者教育制度，確立互聯網金融消費者教育專職負責機構，也可推動行業協會加入消費者教育行列，為互聯網金融消費者提供一個全方位、多視角的專業知識學習指導。這對于促進互聯網金融監管轉型、保障互聯網金融行業良性發展、維護互聯網金融消費者權益具有重要意義。

在此基礎上，有學者提出引進公益性的金融顧問制度，為消費者提供線上線下全方位的咨詢服務，而咨詢服務的費用由政府從消費者保護基金中支出。英國2013年修訂的《教育改革法案》將金融知識普及性教學作為中學的必要課程，在公民身份教育中增加了金融教育方面的內容。這兩種路徑雖然對政府財政提出更高要求，但應當意識到，為達到消費者教育的目的，政府負擔消費者教育花費是無可避免的成本。不論是建立顧問制度，亦或是作為必修課程，都是對互聯網金融消費者教育方法的創新，隨著我國經濟發展，可以將二者納入考慮的范圍。

（四）完善互聯網金融消費者訴訟糾紛解決路徑

妥善解決互聯網金融消費者舉證難問題。互聯網金融交易依托互聯網技術，以電子化、數據化和非面對面的方式進行。互聯網金融消費者開立賬戶、訂立合同以及轉款交易等都是依據電子數據與電子合同，但這些交易憑證并非傳統的線下交易那樣，由雙方各執一份，具有同等法律效力，而是僅互聯網金融機構一方的服務器中存有雙方的交易信息等。為解決交易數據單方面保管引發的互聯網金融消費者舉證難問題，應當設立第三方獨立的中間機構，復雜儲存、保護互聯網金融消費者和互聯網金融機構交易之間產生的各項數據內容，避免互聯網金融機構單方面非法修改電子數據。將電子數據交由具有公信力的第三方保存，可有效避免消費者舉證時陷入被動地位的難題。

明確互聯網金融機構違反說明義務應當承擔的民事損害賠償責任。確立互聯網金融機構說明義務的目的應在于確保買賣雙方當事人之間的平等地位及明確損害賠償責任。韓國在《資本市場法》中明確了違反說明義務時的損害賠償責任，并規定舉證責任倒置及損害額推算制度。考慮到我國互聯網金融消費者處于弱勢群體地位的現實情況，還可以制定舉證責任倒置及損害額推算制度，從而使其更容易得到私法上的救濟，彌補因金融機構違反說明義務導致的互聯網金融消費者投資損失。

（五）確立互聯網金融消費者非訴訟糾紛解決機制

金融ADR（ Alternative Dispute Resolution）制度即金融領域的非訴訟糾紛解決機制，是一般ADR機制運用于金融領域而形成的一種具有專業特色的ADR機制，一定程度上可以有效分擔訴訟解決機制的壓力，彌補訴訟解決機制的不足。要解決互聯網金融消費者糾紛，應當考慮到互聯網金融的普及化、小額化和集體化的特征，尋求訴訟方式以外的處理機制妥當解決金融糾紛。

就金融督察員制度而言，我國目前缺乏這一國際社會較為廣泛存在的獨立第三方金融糾紛解決機制。從國外的實踐看，英國2010年發布的《消費者投訴處理辦法》明確了金融機構和金融督察員FOS（ Financial Ombudsman Service）在公平處理消費者投訴方面的責任，并強調建立各方合作機制，首次提出應對新風險和大規模投訴的程序和措施。金融督察員制度兼具調解與仲裁的優點，是一種高效的糾紛解決機制，其裁決的效力具有非對稱性，即裁決對金融機構是當場生效的，而消費者則具有另行起訴的權力。我國在構建金融ADR機制的過程中為貫徹金融消費者保護的理念，可考慮整合原有的解紛資源，創建一個類似金融督察員中立性質的第三方糾紛解決機構。

除了金融督察員制度之外，結合互聯網金融的特點還可以創新設置網絡線上糾紛解決機制，引進線上仲裁制度。由于互聯網金融的合同都是標準合同，主要的權利義務內容具有高度的一致性，糾紛種類也具有典型性，運用線上仲裁機制可以高效便捷地處理互聯網金融消費者糾紛，并且能夠保證糾紛處理機構的中立性和公正性。

保護金融消費者的合法權益是維護市場秩序、保障金融改革開放深化的應有之題。在我國互聯網金融業快速成長的背景下，應當正確劃定互聯網金融消費者范圍，完善我國互聯網金融消費者傾斜保護的路徑。

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