域外公司立法進展

駱曹強 林子健 張寧

【摘 要】經濟全球化下，世界各國經濟都得到了不同程度的發展，加上現代科技信息的快速發展，如何應對新形式過程中，公司發展產生的問題，是各國都亟待解決的問題。我國公司法立法時間起步較晚，改革開放三十年，經濟快速發展，最近一次的公司法修改距今也有較長的時間，其中的部分法律條文在實踐中已經不能很好的適用，通過比較、借鑒境外公司法立法概況，諸如德國、美國、日本等發達國家，已經形成了比較完善的法律體系，通過研究他們的公司法立法，來完善我國公司法立法。

【關鍵詞】公司法；公司治理；立法

一、研究目的

我國公司法的立法，隨著當時那個時期各項市場化改革的迅猛深入，非國有企業和其他組織、個人也紛紛組建公司，國家迫切需要制定適用范圍更加廣泛效力位階更高的公司法。從立法至今已進行過了多次的修改，為響應“大眾創業，萬眾創新”，新的公司法降低了公司設立的門檻，取消對公司轉投資的限制，允許一“人”成立有限責任公司等等，隨著當今信息時代的高速發展，在數字化的時代，電子商務的大量出現，快遞行業的興起，對于這些新興行業，如何有效、系統的規范管理，相關的法律似乎已經落后于時代的發展，再加上我國公司實踐起步較晚、市場發展迅速等多方面原因，《公司法》雖然有230條之多，但條文存在著原則性強、可操作性差、法律漏洞多等諸多不足，在實際應用中問題頗多，為此需要研究其他國家或地區的公司法立法及其發展，以此來完善我國的公司法立法。

二、大陸法系公司法立法進展

（一）德國

德國的公司法體系比較健全，既有涵蓋各類注冊形式及企業整個運轉過程的綜合性立法，也有針對特定注冊形式或具體事務的專門立法。德國公司主要分為個體企業、人員組合公司、資本組合公司三大類，具體的注冊形式有十多種。

德國傳統公司法的基本原則是：每個公司應該作為營業人獨立地開展活動。不過在實踐中出現了例外情形。經濟生產上越集中，公司之間形成錯綜復雜的關系而相互依賴的情況就越多。企業不應該僅考慮從事經營的投資人是否得到了回報，還應該要同時顧及公司債權人的利益。為了協調公司、股東和債權人之間的利益，保證公司的健康運作不得不改變原有的公司治理模式，同時，德國公司法也受到歐洲統一運動的影響，基于此德國成立了“公司治理-企業管理-企業監督-股份法現代化”政府委員會（簡稱：公司治理委員會）以制定“公司治理法典”。

作為大陸法系公司二元制模式下，監事會的弊端顯而易見，（1）監事會成員過多；（2）監事會總是缺乏足夠的信息，因為監事會具有獨立性，它獲取公司信息的主要來源是董事會。

2005年6月第一次修改。由于一方面歐盟委員會關注的重點問題是公司監督機關的獨立性問題，另一方面德國理應更準確地界定《法典》 中關于監事會的有關規則，因而，修訂案的10個條款中有8個涉及監事會的問題，主要是：（1）監事會的獨立性問題，要求監事會優先任用獨立人員；（2）監事會的選舉問題，要求監事會成員應當在股東大會上通過單個選舉，而非整體選舉產生。另外，監事應參加下屆大會的選舉；（3）董事會與監事職位轉換的問題。

從提高監事會運作效率的角度上看，《法典》主要是通過加強監事會與董事會的協調、賦予監事會下設審計委員會的權利和落實監事會的獨立性等具體措施來實現的；從提升公司運營透明度的視角觀察，《法典》主要把上市公司信息披露的要求具體化、細致化，涉及公司運營的方方面面。

三、英美法系公司法立法進展

美國是典型的英美法系國家，其公司法的特點是以各州公司法為主體，并無統一的聯邦一般公司法，《標準商事公司法》由全美律師協會商法部的公司法委員會負責起草和修訂，是一部可供各州立法機構自由選擇使用的公司法范本。判例法是美國公司法的基本組成部分，由各級法院在司法實踐中長期形成的各種有關公司的有效判例組成。

自從上世紀30年代以來，美國的公司法體制即已大體定型，之后再沒發生過根本性的變動，然而自2001年10月美國華爾街驚曝上市公司財務造假丑聞以來，包括美國最大的能源公司之一的安然公司、世界最大的互聯網公司之一的世界通信公司、世界頭號復印機制造商施樂公司等世界著名公司都深陷其中，面對著自20世紀30年代以來最嚴重的誠信危機，美國政府再次動員包括國會、總統、司法在內的最高權力機構，啟動緊急立法機制，強化執法力度。

首先，加強對會計行業的監管，為加強會計監督、強化信息披露、完善公司治理、防止內幕交易，美國政府和國會聯合制定了《薩班斯-奧克斯萊法案》。其次，強化財務信息的準確披露。第三，重新構造激烈約束機制。沒有建立內部審計的公司，必須設立內部審計委員會，并且由與公司不存在“實質”關系的獨立董事組成。第四，其他中介機構的理性回歸。最后延長訴訟時效。通過這些措施，盡量控制其產生的負面影響。

四、對比

不論是大陸法系也好還是英美法系也好，雖然兩大法系在對公司治理模式上存在著差異，大陸法系在公司機關構造上的特點就是“二元制”（或稱雙軌制），即在股東大會之下設立董事會和監事會，分別行使決策權和監督權。以美英兩國為代表的英美法系一元制公司治理結構模式，在公司機關設置上沒有獨立的監事會，業務執行機構與監督機構合而為一，董事會既是決策機構，也是監督機構，不僅具有業務執行職能，而且具有監督業務執行的職能，但是從兩大法系公司法的發展方向上看，都毫不例外的加強了對公司的監管，對于大陸法系的國家，以德國為例，通過對監事會組成人員，獨立性方面加以規范，以防止產生對公司的不利影響；對于英美法系的國家，以美國為例，在誠信危機的推動下，啟動緊急立法程序，加強監管，重新構造約束機制。再以日本來說，更是創新性的放棄了大陸法系按責任形式對公司分類的做法，將兩大法系的公司類型融合進來，重新分類，創立了新型的公司，還對公司組織結構加以完善，加入了會計參與制度，使其更加高效的運轉，從而達到協調公司、股東、債權人等相關權利人的利益。

五、總結

各國公司法的發展都從側面反映出了當前該國對于公司治理的完善程度，事物的發展都需要有一個契機，泡沫經濟、誠信危機等等，法律的發展同時也要兼顧社會的發展，與社會發展相適應。

在經濟全球化的背景之下，資本在全世界流通，公司規模越做越大，股東越來越多，缺乏約束監督機制，加之互聯網等高科技的加入，新形式下舊的法律規范已經不能適應現在的社會需要，在這樣的情況下，美國這樣的法律十分健全發達的國家能夠啟動緊急立法，迅速應對；也有日本這樣的，換個角度思考問題，創新地融合兩大法系的公司類型，取其精華去其糟粕，使公司法更好的發展，通過對境外公司法立法進展的簡要對比研究，結合我國國情，完善公司法立法，盡快實現公司法現代化。

【參考文獻】

[1]孫震洲.外國公司法的最新發展及對中國公司法的啟示[J].

[2]吳慧娟.論我國公司治理中存在的問題及解決途徑[J].

[3]賴源河.我國臺灣地區“公司法”的改革歷程和發展現狀[J].