基于不完全合同的公司治理規(guī)則研究

摘 要：不完全合同的理論指出，由于信息不對(duì)稱、有限理性等多種因素，使得企業(yè)內(nèi)部合同與市場(chǎng)交易合同約束不完備，不可避免的需要以原始的合同為基礎(chǔ)展開(kāi)事后的談判工作。基于此，本文將從公司治理規(guī)則與不完全合同出發(fā)，對(duì)基本的公司治理規(guī)則框架進(jìn)行分析與探究，以期對(duì)相關(guān)理論研究有所助力。

關(guān)鍵詞：公司治理;公司法;不完全合同

中圖分類號(hào)：D922.291.91文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）05-0215-01

作者簡(jiǎn)介：孟詩(shī)月（1992-），女，江蘇揚(yáng)州人，本科，任職于江蘇尚鼎律師事務(wù)所，民商法學(xué)專業(yè)。

一、不完全合同

相關(guān)企業(yè)理論從經(jīng)濟(jì)和實(shí)證層面對(duì)企業(yè)和企業(yè)邊界的概念問(wèn)題進(jìn)行了闡述，但是公司治理規(guī)則需要對(duì)企業(yè)治理的途徑進(jìn)行回答，所屬的是法律和規(guī)范層面。它們雖然是不同層面上的問(wèn)題，不過(guò)從內(nèi)在來(lái)看，兩者有邏輯上的聯(lián)系，即公司治理規(guī)則主要是以企業(yè)理論為基礎(chǔ)建立的。實(shí)際上，企業(yè)就屬于一種合同，治理企業(yè)相當(dāng)于治理合同，雖然與合同相比企業(yè)更加復(fù)雜了一些，但其實(shí)質(zhì)依舊為合同治理，并且無(wú)需過(guò)多公司法的規(guī)制;公司法需要進(jìn)行賦權(quán)性的規(guī)范，使企業(yè)參與人擁有選擇自由，獲得最大化的效率與利益。

二、公司治理規(guī)則

（一）分配剩余控制權(quán)，避免事后談判

剩余權(quán)利分配是事后談判的一個(gè)環(huán)節(jié)，對(duì)事前行為會(huì)產(chǎn)生一定程度的影響。締約前，如果一方預(yù)測(cè)到事后談判時(shí)自身會(huì)處于不利的地位，則可能會(huì)降低其訂立合同或是投資的積極性，導(dǎo)致投資不夠或出現(xiàn)退出損失等。實(shí)踐中有這樣的案例，即一方把廠址移至對(duì)方附近的位置，這是一種首先將沉沒(méi)成本投入的行為，這一行為將自己事后談判時(shí)所處的位置進(jìn)行了弱化，并使得自己獲得剩余與準(zhǔn)租的能力被削弱。如果沒(méi)能有效分配事前剩余控制權(quán)，不但無(wú)法對(duì)投資方預(yù)先進(jìn)行專業(yè)投入進(jìn)行鼓勵(lì)，還會(huì)產(chǎn)生反向的激勵(lì)，使得管理層去不斷尋求事后的談判。

（二）信息的強(qiáng)制披露

當(dāng)前，公司披露的相關(guān)法律法規(guī)不斷完善，但披露信息的及時(shí)性、準(zhǔn)確性、真實(shí)性等問(wèn)題依然比較突出。要想使得披露公司信息的行為得到有效監(jiān)管，就應(yīng)大力實(shí)施披露信息制度，并且強(qiáng)制性執(zhí)行;同時(shí)，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)公司董事會(huì)的責(zé)任意識(shí)，尤其是在披露信息上，采取一定的獎(jiǎng)懲制度，使其全面、真實(shí)、準(zhǔn)確、及時(shí)對(duì)信息進(jìn)行披露的意識(shí)得到加強(qiáng)。

（三）事后溝通談判體制

若解決事前效率不足的問(wèn)題需要依靠公司治理規(guī)則進(jìn)行剩余控制權(quán)分配，那么簽訂原始合同后采取的事后解決體制就需要進(jìn)行補(bǔ)充約定，而公司治理規(guī)則具有使再談判成本降低的功能。若存在太高的事后談判成本，那么締結(jié)協(xié)議的各方對(duì)于原始合同漏洞重新達(dá)成協(xié)議的積極性就會(huì)遭到一定遏制。市場(chǎng)交易成本一般來(lái)源于市場(chǎng)的單純支配力、事后支配力、合作風(fēng)險(xiǎn)、來(lái)回磋商、信息不對(duì)稱等方面。

（四）股東的平等對(duì)待

當(dāng)前的公司中，小中股東群體較為弱小，需要制定并實(shí)行相應(yīng)措施以使小中股東權(quán)利得到保證。詳細(xì)來(lái)講，首先，應(yīng)對(duì)累積投票制度與代理投票制度進(jìn)行借鑒和學(xué)習(xí)，制衡內(nèi)部經(jīng)營(yíng)者與公司控股股東這兩方。其次，應(yīng)建立股東回避表決的利害關(guān)系制。最后，應(yīng)建立大會(huì)議決機(jī)制，不但要對(duì)B、H、A股是類別股進(jìn)行承認(rèn)，還應(yīng)對(duì)個(gè)人股、法人股、國(guó)有股是類別股進(jìn)行承認(rèn)，以此為基礎(chǔ)建立大會(huì)議決機(jī)制。

（五）合同不完全特征的填補(bǔ)

從靜態(tài)上看，公司治理規(guī)則里默認(rèn)規(guī)則與強(qiáng)制規(guī)則都擁有對(duì)合同漏洞與空白進(jìn)行填補(bǔ)的功能，不過(guò)這兩種規(guī)則會(huì)對(duì)當(dāng)事人談判與締約產(chǎn)生不同的影響，并使用不同方法對(duì)合同不完整特征進(jìn)行填補(bǔ)。

公司治理規(guī)則的強(qiáng)制規(guī)則可以將締結(jié)條款時(shí)的漏洞直接填補(bǔ)，當(dāng)事人在談判的時(shí)候不能避開(kāi)這個(gè)強(qiáng)制規(guī)則而采取其他設(shè)定。例如，在企業(yè)的管理層中，受托人信賴義務(wù)屬于一種強(qiáng)制性的義務(wù)，能夠在最低限度保護(hù)股東。基于不完全合同的角度，公司治理規(guī)則中受托人信賴義務(wù)是強(qiáng)制性規(guī)則的原因主要是公司日常運(yùn)行時(shí)一定會(huì)有無(wú)法預(yù)測(cè)的變化出現(xiàn)。因?yàn)樵诠痉至⒖刂茩?quán)與所有權(quán)的情況下，管理層具有相當(dāng)?shù)臋?quán)力，必須要對(duì)其進(jìn)行約束;但是公司運(yùn)營(yíng)時(shí)管理層全部行為又難以在合同里進(jìn)行預(yù)設(shè)與約定，受托人信賴義務(wù)作為常規(guī)條款，是法律直接規(guī)定的管理者與所有者的合同內(nèi)容，會(huì)使管理者受到法律責(zé)任與法律訴訟的震懾，促進(jìn)其履行職責(zé)。

三、結(jié)語(yǔ)

總而言之，不完全合同對(duì)企業(yè)未來(lái)發(fā)展有著非常重要的影響，并且正在逐漸成為微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)熱點(diǎn)研究方向之一。雖然當(dāng)前公司治理規(guī)則依然存在一些問(wèn)題，但可以將不完全合同為基礎(chǔ)進(jìn)行優(yōu)化與完善，從而使企業(yè)得到長(zhǎng)期、穩(wěn)定的發(fā)展。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]陳志軍.集團(tuán)公司管理研究的一部力作——評(píng)《子公司動(dòng)態(tài)競(jìng)爭(zhēng)能力培育機(jī)制及效應(yīng)研究——基于公司治理視角》[J].山東行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2018（04）：117-118+123.

[2]徐向藝.企業(yè)集團(tuán)成長(zhǎng)路徑新探索：《子公司動(dòng)態(tài)競(jìng)爭(zhēng)能力培育機(jī)制及效應(yīng)研究——基于公司治理視角》評(píng)介[J].山東財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)，2018，30（04）：120.