我國家族信托的運(yùn)作模式選擇與法律規(guī)則設(shè)計(jì)*

文 杰

（華中師范大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430079）

近年來，隨著我國家族財(cái)富積累與財(cái)富管理需求的增長，家族信托已引起國內(nèi)學(xué)界和實(shí)務(wù)界的共同關(guān)注。在學(xué)界，學(xué)者們主要圍繞家族信托的設(shè)立、受托人的權(quán)利與義務(wù)等問題展開了富有價(jià)值的研究，但對(duì)家族信托的運(yùn)作模式選擇缺乏應(yīng)有探討，對(duì)家族信托的法律規(guī)則需求研究不夠深入。在實(shí)踐中，自2013 年平安信托有限責(zé)任公司設(shè)立我國首例家族信托——“平安財(cái)富·鴻承世家系列單一萬全資金信托”以來，家族信托發(fā)展十分迅速。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2023 年一季度末，我國家族信托財(cái)產(chǎn)規(guī)模約為4976 億元，存續(xù)家族信托個(gè)數(shù)約為2.6 萬個(gè)（鐘源，2023）。然而，我國家族信托在實(shí)踐中存在著運(yùn)作模式單一、受益人權(quán)益缺乏充分保障等弊端，影響家族信托目的的順利實(shí)現(xiàn)。2023 年《中國銀保監(jiān)會(huì)關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類的通知》（銀保監(jiān)規(guī)〔2023〕1 號(hào)，以下簡稱《通知》）對(duì)家族信托的定義、信托財(cái)產(chǎn)價(jià)額、受益人范圍和信托目的作出明確規(guī)定，無疑具有重要的指引意義。然而，《通知》關(guān)于家族信托的規(guī)定過于簡略，且存在著不足之處，不利于有效規(guī)范家族信托。鑒于此，本文首先對(duì)家族信托進(jìn)行界定，然后探討家族信托的運(yùn)作模式，最后就家族信托的法律規(guī)則設(shè)計(jì)提出若干建議，以期促進(jìn)相關(guān)制度的完善和家族信托的規(guī)范運(yùn)作。

一、家族信托的概念辨析

依《通知》規(guī)定，家族信托是指“信托公司接受單一自然人委托，或者接受單一自然人及其親屬共同委托，以家庭財(cái)富的保護(hù)、傳承和管理為主要信托目的，提供財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險(xiǎn)隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益慈善事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)。”《通知》還明確了家族信托的受益人范圍、初始信托財(cái)產(chǎn)的價(jià)額等內(nèi)容，對(duì)家族信托作出了初步規(guī)范。但關(guān)于家族信托的概念，有以下兩點(diǎn)值得辨析：

其一，家族信托的受托人是否僅限于信托公司？由《通知》的上述規(guī)定可知，家族信托的受托人應(yīng)為信托公司，家族信托屬于信托公司的業(yè)務(wù)之一。信托公司是從事信托財(cái)產(chǎn)管理的專業(yè)機(jī)構(gòu)，且《通知》印發(fā)的目的是為了規(guī)范信托公司的信托業(yè)務(wù)活動(dòng)，因此，由其擔(dān)任家族信托的受托人固然適宜，但就家族信托的一般概念而言，將家族信托的受托人限定于信托公司則不妥當(dāng)。理由是：家族信托系基于委托人的意愿而設(shè)立，若委托人信賴信托公司以外的自然人或法人等民事主體，那么，只要該主體符合擔(dān)任受托人的法定條件（例如我國《信托法》第24 條規(guī)定自然人須具有完全民事行為能力等），便不可將其排除在受托人的范圍之外。況且，在司法實(shí)踐中已出現(xiàn)了法院判決確定自然人擔(dān)任家族信托受托人的案例。例如，在李某與欽某、李某今等遺囑繼承糾紛一案中，兩審法院均認(rèn)為，被繼承人以遺囑方式設(shè)立的、為實(shí)現(xiàn)家族財(cái)產(chǎn)傳承目的的信托有效，并確定“家族基金會(huì)”的三個(gè)自然人為該信托的受托人①參見上海市靜安區(qū)人民法院（2017）滬0106 民初33419 號(hào)判決書和上海市第二中級(jí)人民法院（2019）滬02 民終1307 號(hào)判決書。盡管上述判決書中未直接使用“家族信托”這一概念，但以實(shí)現(xiàn)家族財(cái)產(chǎn)傳承為目的的信托事實(shí)上為家族信托。。另外，家族信托的受托人可接受委托人的委托，提供公益慈善事業(yè)服務(wù)。基于此，為了促進(jìn)公益慈善目的的實(shí)現(xiàn)，不宜將家族信托的受托人限定為信托公司。

其二，家族信托受益人范圍如何確定？《通知》將家族信托受益人的范圍表述為“委托人或者其親屬”以及“公益慈善信托或者慈善組織”，這意味著尚未出生的后代不能成為家族信托的受益人②依我國《信托法》第11 條第5 項(xiàng)的規(guī)定，受益人或受益人的范圍不能確定的信托無效。這意味著該法只要求信托設(shè)立時(shí)受益人或受益人范圍是可確定的即可，并不要求受益人已現(xiàn)實(shí)存在。例如，委托人可以為將來可能出生的子女設(shè)立信托，若將來某一時(shí)間點(diǎn)受益人出現(xiàn)，則其可行使受益權(quán)。。實(shí)際上，委托人設(shè)立家族信托的主要目的在于保護(hù)、傳承和管理家族財(cái)產(chǎn)，若將尚未出生的后代排除在受益人的范圍之外，將不利于家族信托目的的順利實(shí)現(xiàn)，并影響委托人設(shè)立家族信托的積極性。《通知》規(guī)定，“家族信托涉及公益慈善安排的，受益人可以包括公益慈善信托或者慈善組織。”然而，公益慈善信托的本質(zhì)為一種行為而不屬于民事主體③參見我國《慈善法》第44 條對(duì)慈善信托的定義。，因此，其不應(yīng)作為受益人。

綜上，可將家族信托的概念界定如下：受托人接受委托人的委托，以家庭財(cái)產(chǎn)的保護(hù)、傳承和管理為主要信托目的，為受益人的利益提供財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險(xiǎn)隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益慈善事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)的行為。

二、家族信托的運(yùn)作模式選擇

（一）我國家族信托的現(xiàn)有運(yùn)作模式評(píng)析

依《通知》的規(guī)定，“受益人應(yīng)當(dāng)為委托人或者其親屬，但委托人不得為唯一受益人。”這表明我國家族信托采取的是他益信托運(yùn)作模式，即家族信托的委托人為自然人，其同時(shí)可為非唯一受益人之一，或由其指定的親屬、符合公益慈善目的的主體為受益人。由于家族信托的主要目的在于保護(hù)、傳承和管理家族財(cái)產(chǎn)，家族信托采取他益信托的運(yùn)作模式可使家族成員享受信托利益，因此，此種模式有其合理性。不過，上述模式存在以下弊端：第一，在委托人以合同方式設(shè)立家族信托的情形下，因家族信托合同不屬于具有人身性質(zhì)的合同，依我國民法原理，委托人的繼承人可繼承委托人在家族信托合同中的權(quán)利。據(jù)此，若委托人的繼承人變更或提前終止家族信托合同，將導(dǎo)致委托人設(shè)立家族信托的目的無法實(shí)現(xiàn)。另外，由于遺囑信托是不同于繼承的財(cái)產(chǎn)處理方式，委托人的繼承人與遺囑信托的受益人之間往往存在利益沖突關(guān)系，故學(xué)理上一般認(rèn)為，在遺囑信托中委托人的繼承人不得繼承委托人的地位，以尊重委托人的意愿和保護(hù)受益人的利益（趙廉慧，2015）。如此，在委托人以遺囑方式設(shè)立家族信托的情形下，其繼承人不能變更或提前終止家族信托。但對(duì)此還有待相關(guān)法律規(guī)則予以確定。第二，依《信托法》第48 條規(guī)定，若家族信托文件未作限制，受益人可向他人自由轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán)。而一旦受益人將信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，恐不利于實(shí)現(xiàn)家族財(cái)產(chǎn)的傳承。

（二）其他國家家族信托運(yùn)作模式的借鑒意義

在其他國家，家族信托有多種運(yùn)作模式。例如，在美國，家族信托無固定的模式，委托人可依據(jù)家族狀況和需求，采取不同的信托類型，如撫養(yǎng)信托（Support Trust）、禁止揮霍信托（Spendthrift Trust）等，較為典型的模式是特定目的信托模式（張大為，2020）。在此模式下，委托人先將家族財(cái)產(chǎn)設(shè)立特定目的信托，再由該特定目的信托以信托財(cái)產(chǎn)成立私人家族信托公司。私人家族信托公司的董事會(huì)下設(shè)分配委員會(huì)和投資委員會(huì)等組織機(jī)構(gòu)，決定家族財(cái)產(chǎn)分配給受益人的方式以及投資標(biāo)的，并可聘任執(zhí)行受托人，管理個(gè)別家族信托財(cái)產(chǎn)。之所以將特定目的信托與私人家族信托公司相結(jié)合，是因?yàn)槿魞H采取特定目的信托類型，不利于家族成員參與家族財(cái)產(chǎn)的維持和管理，而公司架構(gòu)便于家族成員參與管理，且相關(guān)決策方式亦有明確的規(guī)范；若僅由委托人出資設(shè)立私人家族信托公司，則一旦委托人死亡，其持有的公司股權(quán)會(huì)因繼承而發(fā)生變動(dòng)，故有必要由委托人先設(shè)立特定目的信托，再以特定目的信托的財(cái)產(chǎn)設(shè)立私人家族信托公司（黃詩淳，2022）。在日本，2006 年新《信托法》增設(shè)了限定責(zé)任信托、目的信托、自己信托、遺囑代用信托、受益人連續(xù)型信托等諸多信托類型，以應(yīng)對(duì)不同的需求。其中，與家族信托相關(guān)的信托類型當(dāng)屬遺囑代用信托與受益人連續(xù)型信托，故家族信托通常采用自益轉(zhuǎn)他益信托/遺囑代用信托和他益轉(zhuǎn)他益信托/受益人連續(xù)型信托模式（黃詩淳，2020）。在前一種模式中，委托人生前將自己的財(cái)產(chǎn)信托給受托人，在委托人生存期間其自身作為受益人，于委托人死亡后由其子女、配偶等作為受益人，以此達(dá)成死亡后傳承家族財(cái)產(chǎn)的目的。在后一種模式中，委托人與受托人約定在受益人死亡時(shí)，該受益人的受益權(quán)消滅而由其他人重新獲得受益權(quán)。

那么，上述國家的家族信托運(yùn)作模式可否供我國借鑒呢？一是就特定目的信托模式而言。特定目的信托是指信托委托人指定信托財(cái)產(chǎn)用于特定目的，但沒有具體受益人的信托（周小明，2012）。在英美法國家，這種信托既非公益（慈善）信托又非私益信托，常被用于照顧寵物、維護(hù)墓地等特定目的（哈爾巴赫，2017）。在日本，學(xué)說上對(duì)是否承認(rèn)特定目的信托長期存在著爭(zhēng)議（樋口范雄，2017），直至2006 年新《信托法》第11 章設(shè)置了“未定有受益人信托之特別規(guī)定”，才對(duì)特定目的信托作出了具體規(guī)定。然而，在我國，《信托法》對(duì)是否承認(rèn)特定目的信托并不明晰。依該法第2 條的規(guī)定，受托人可為特定目的而對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理或處分，這似乎可理解為允許特定目的信托的存在。但該法第9 條和第10 條規(guī)定，確定受益人或受益人范圍是設(shè)立信托的必備事項(xiàng)，否則，信托無效；第43 條又規(guī)定受益人包括自然人、法人、其他組織。據(jù)此，由于特定目的信托并無具體的受益人，又非為公益慈善目的而設(shè)立，屬于無效信托。另外，在我國，信托公司是主要經(jīng)營信托業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)，非經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)，任何經(jīng)營機(jī)構(gòu)名稱中都不得使用“信托公司”字樣，故為每一個(gè)家族信托項(xiàng)目都設(shè)立專門的私人家族信托公司并不可行。可見，我國家族信托不宜采取特定目的信托運(yùn)作模式。

二是就自益轉(zhuǎn)他益信托/遺囑代用信托和他益轉(zhuǎn)他益信托/受益人連續(xù)型信托模式而論。由于遺囑代用信托契合了個(gè)人財(cái)產(chǎn)管理與代際財(cái)產(chǎn)傳承的需求，故自其獲得日本《信托法》認(rèn)可以來即迅速得到推廣。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2018 年底，日本遺囑代用信托的數(shù)量已達(dá)169020件（黃詩淳，2020）。受益人連續(xù)型信托有利于保障生存配偶和其他親屬的生活，也有利于保護(hù)家族企業(yè)繼承人的利益，且通過專業(yè)受托人的管理，可實(shí)現(xiàn)對(duì)家族財(cái)產(chǎn)的長期穩(wěn)定運(yùn)用，與家族信托的功能相符合。鑒于此，我國家族信托可采鑒這兩種信托類型。不過，若我國家族信托采取自益轉(zhuǎn)他益信托/遺囑代用信托和他益轉(zhuǎn)他益信托/受益人連續(xù)型信托模式，亦面臨著委托人的繼承人變更或提前終止家族信托以及受益人轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán)的問題，有必要由相關(guān)法律規(guī)則予以規(guī)范。

（三）我國家族信托運(yùn)作模式的應(yīng)然選擇

除借鑒其他國家家族信托的運(yùn)作模式之外，我國家族信托可選擇自益信托模式，即由企業(yè)主等自然人先將擬傳承的財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立有限責(zé)任公司，然后以此有限責(zé)任公司作為委托人兼受益人，將該財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托。家族信托采取自益信托模式具有如下優(yōu)勢(shì)：其一，有限責(zé)任公司為家族信托的委托人，可避免擬傳承家族財(cái)產(chǎn)的自然人（委托人）死亡后，其繼承人變更或終止家族信托的問題。其二，因以有限責(zé)任公司為受益人，家族成員為該公司的股東，可避免以家族成員為受益人時(shí)受益人任意轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán)的問題。此外，由于有限責(zé)任公司股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)受到《公司法》限制④參見我國《公司法》第71 條。，若股東違反法定限制而進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，則該行為應(yīng)屬無效，這有利于防止家族成員取得有限責(zé)任公司股權(quán)之后隨意轉(zhuǎn)讓給他人，從而使家族財(cái)產(chǎn)傳承的目的受到破壞甚至落空。其三，將有限責(zé)任公司資產(chǎn)信托給受托人，可防止股東或管理層侵占公司資產(chǎn)或從事其他不法行為。其四，若有限責(zé)任公司董事會(huì)決議指示受托人管理或處分信托財(cái)產(chǎn)，受托人可依信托文件的條款反向監(jiān)督公司董事會(huì)指示是否具有正當(dāng)性，以確保貫徹企業(yè)主傳承家業(yè)之本意。基于此，我國家族信托可將有限責(zé)任公司與信托相結(jié)合作為家族信托的運(yùn)作模式之一。

總之，我國家族信托除采取現(xiàn)有的他益信托運(yùn)作模式之外，可允許采用自益轉(zhuǎn)他益信托/遺囑代用信托、他益轉(zhuǎn)他益信托/受益人連續(xù)型信托、自益信托等運(yùn)作模式。而具體選擇何種運(yùn)作模式，則依委托人保護(hù)、傳承和管理家族財(cái)產(chǎn)的具體意愿和個(gè)別需求而定。

三、家族信托的法律規(guī)則需求

（一）引入遺囑代用信托和受益人連續(xù)型信托類型

如上所述，遺囑代用信托和受益人連續(xù)型信托是2006 年日本新《信托法》所創(chuàng)設(shè)的信托類型，常被用于家族財(cái)產(chǎn)傳承之目的。我國家族信托若采取自益轉(zhuǎn)他益信托/遺囑代用信托、他益轉(zhuǎn)他益信托/受益人連續(xù)型信托運(yùn)作模式，則應(yīng)引入遺囑代用信托和受益人連續(xù)型信托這兩種信托類型。

1.遺囑代用信托的引入

依日本《信托法》第90 條第1 項(xiàng)的規(guī)定，遺囑代用信托有兩種形態(tài)：一是約定于委托人死亡時(shí)，被指定為受益人之人取得受益權(quán)的信托；二是約定于委托人死亡后，受益人取得信托財(cái)產(chǎn)之給付的信托。二者的區(qū)別在于，在前一種形態(tài)中，受益人直至委托人死亡始取得受益權(quán)，而在后一種形態(tài)中，受益人在委托人死亡前即已存在，只是須等至委托人死亡方能從信托財(cái)產(chǎn)中獲得給付。無論是哪種形態(tài)的遺囑代用信托，在委托人生存期間就已生效，且在委托人生存期間，信托的受益人為委托人自身。此與遺囑信托顯有不同。為體現(xiàn)對(duì)委托人意愿的尊重，將來我國《信托法》修改時(shí)可承認(rèn)遺囑代用信托的上述兩種形態(tài)。

關(guān)于遺囑代用信托的設(shè)立方式，在日本法上允許采取信托合同、信托宣言方式設(shè)立。而我國《信托法》不承認(rèn)信托宣言，因此，遺囑代用信托僅能由委托人與受托人訂立信托合同而設(shè)立。此外，由于遺囑代用信托具有分配和傳承遺產(chǎn)的功能，此與遺囑的功能相似，因此，基于社會(huì)政策的考量，如承認(rèn)遺囑代用信托，則應(yīng)受必留份制度的限制。我國《民法典》第1141 條規(guī)定了必留份制度，以保護(hù)缺乏勞動(dòng)能力又無生活來源的繼承人利益。若委托人設(shè)立的遺囑代用信托違反必留份的規(guī)定，應(yīng)允許特定的繼承人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)予以扣減，即先從信托財(cái)產(chǎn)中扣除繼承人的必留份，并以剩余財(cái)產(chǎn)成立信托，或由繼承人向受托人、受益人請(qǐng)求給付應(yīng)得的必留份財(cái)產(chǎn)。

2.受益人連續(xù)型信托的引入

依日本《信托法》第91 條規(guī)定，受益人連續(xù)型信托是“約定于受益人死亡時(shí)，該受益人的受益權(quán)消滅而由其他人取得新的受益權(quán)（包括約定因受益人死亡，由其他人順次取得受益權(quán)）”之信托（道垣內(nèi)弘人，2014）。例如，委托人S 指定其配偶W 為受益人，在W 生存期間，其享有受益權(quán)，而在W 死亡后由其長子B1 為受益人，在B1 死亡后再由其次子C1 為受益人。如果委托人S 死亡之后其生前意愿仍對(duì)家族財(cái)產(chǎn)具有強(qiáng)大的控制權(quán)，必將阻礙財(cái)產(chǎn)的流通，有違公序良俗之嫌（趙廉慧，2015）。鑒于此，該法條又對(duì)受益人連續(xù)型信托的存續(xù)期限設(shè)有限制。即此種信托自生效時(shí)起經(jīng)過30 年后，現(xiàn)存的受益人依據(jù)信托條款取得受益權(quán)的，信托存續(xù)至該受益人死亡或其受益權(quán)消滅為止。換言之，在信托生效經(jīng)過30 年時(shí)點(diǎn)，之后再取得受益權(quán)的人僅限1 次。例如，上例中，如W 在信托生效后生存了30 年以上，其死亡之時(shí)B1尚生存、C1 已出生，此時(shí)，B1 取得受益權(quán)，該信托存續(xù)至B1 死亡或其受益權(quán)消滅時(shí)為止。但若W 在信托生效后未滿30 年即死亡，則由B1 取得受益權(quán)；B1 于信托生效30 年后死亡時(shí)，C1 為現(xiàn)存的受益人，其可取得受益權(quán)。至于為何設(shè)定30 年的期間，是考量到男女初婚年齡以及兩代人相距約30 年，在信托生效后30 年允許1 次的受益人連續(xù)，大概可讓信托存續(xù)總期間不超過100 年（黃詩淳，2020）。

在英美信托法中，對(duì)信托存續(xù)期間也多加以限制。例如，在美國，依據(jù)《統(tǒng)一禁止永久存續(xù)規(guī)則》（Uniform Statutory Rule Against Perpetuities），信托期間為信托成立時(shí)已存在的特定受益人一生加上21 年。不過，部分州法律對(duì)信托存續(xù)期限也另行作出了規(guī)定（Gallanis，2011）。英國《財(cái)產(chǎn)恒繼與收益累積法》（Perpetuities And Accumulations Act）規(guī)定信托最長存續(xù)期間為125 年⑤Perpetuities And Accumulations Act.§5, 2009.。我國《信托法》未對(duì)信托期限加以明確規(guī)定，實(shí)踐中家族信托存續(xù)期限多為50 年左右。例如，2013 年平安信托有限責(zé)任公司設(shè)立的我國首例家族信托“平安財(cái)富·鴻承世家系列單一萬全資金信托”，其信托期限即為50 年（中國信托業(yè)協(xié)會(huì)，2022）。我國引入受益人連續(xù)型信托時(shí)可借鑒日本《信托法》的規(guī)定，設(shè)置信托生效30 年時(shí)點(diǎn)后始取得受益權(quán)之人僅限1 次的條款，或直接規(guī)定家族信托的存續(xù)期限最長100 年。

（二）設(shè)計(jì)家族信托登記規(guī)則

上述各種家族信托模式的運(yùn)作都是圍繞信托財(cái)產(chǎn)展開的。依信托法理，只要一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)具備以金錢計(jì)算其價(jià)值的可能性、積極財(cái)產(chǎn)性、轉(zhuǎn)移或處分的可能性以及確定且現(xiàn)存性，即可成為家族信托財(cái)產(chǎn)（何寶玉，2015）。不過，依我國《信托法》第10 條的規(guī)定，以有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理登記手續(xù)的財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托的，應(yīng)辦理信托登記；不辦理或補(bǔ)辦信托登記的，信托不生效。此類財(cái)產(chǎn)主要是不動(dòng)產(chǎn)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)。至于信托登記的機(jī)構(gòu)和方式等問題，該法未作出明確規(guī)定，致使信托登記不具有可操作性。2017 年原銀監(jiān)會(huì)發(fā)布了《信托登記管理辦法》，規(guī)定由中國信托登記有限責(zé)任公司辦理信托登記。但該辦法所規(guī)范的信托登記主要為信托產(chǎn)品登記，并非針對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的登記。由于信托登記制度的不完善，在目前的家族信托實(shí)踐中，信托財(cái)產(chǎn)均為資金，若委托人欲以不動(dòng)產(chǎn)等需要辦理登記手續(xù)的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)設(shè)立家族信托，便不得不采取繁瑣的變通方式。例如，中航信托股份有限公司為實(shí)現(xiàn)委托人以不動(dòng)產(chǎn)設(shè)立家族信托的意愿，只能先與委托人設(shè)立資金信托，然后以受托人名義使用該筆資金購買委托人指定的不動(dòng)產(chǎn)，再對(duì)該不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營管理并將所獲得的收益交付給家族成員受益人（中國信托業(yè)協(xié)會(huì)，2022）。

信托法之所以規(guī)定信托登記制度，是由于信托財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性，為保護(hù)善意第三人的權(quán)益，需要以一定方式將信托財(cái)產(chǎn)予以公示。然而，家族信托具有私密性，委托人并不期望家族信托的所有事項(xiàng)均為社會(huì)公眾所知曉。鑒于此，有必要為家族信托設(shè)計(jì)差異化的信托登記規(guī)則。具體而言：其一，可將對(duì)外公示的家族信托登記事項(xiàng)限定為委托人、受托人、信托財(cái)產(chǎn)、信托期間、信托財(cái)產(chǎn)的管理處分方式等內(nèi)容，不應(yīng)將家族信托文件所載所有事項(xiàng)均予以公示。至于未對(duì)外公示的家族信托文件所載其他事項(xiàng)，則由登記機(jī)構(gòu)予以記載和保存。如此，一方面可使與委托人、受托人進(jìn)行交易的第三人知曉某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)屬于信托財(cái)產(chǎn)以及受托人的管理處分權(quán)限等事實(shí)，以保障其合法權(quán)益，另一方面有助于維護(hù)家族信托的私密性。其二，由于家族信托的受益人可為尚未出生的家族后代，信托登記時(shí)雖無法登記具體受益人，但也應(yīng)予以記載。待將來確定具體的受益人之后，再由受托人或受益人等主體向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)進(jìn)行補(bǔ)充登記。此外，關(guān)于家族信托財(cái)產(chǎn)應(yīng)由何種機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記，目前學(xué)者們觀點(diǎn)不盡一致。有的學(xué)者主張由公證機(jī)構(gòu)作為家族信托登記機(jī)構(gòu)（韓良和劉鵬坤，2022）。也有學(xué)者認(rèn)為由中國信托登記有限責(zé)任公司依《信托登記管理辦法》進(jìn)行家族信托登記（武晉，2018）。筆者認(rèn)為，家族信托可由現(xiàn)有的不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)、專利權(quán)登記機(jī)構(gòu)和商標(biāo)權(quán)登記機(jī)構(gòu)等辦理信托登記，不必另由公證機(jī)構(gòu)或?qū)ＴO(shè)信托登記機(jī)構(gòu)予以辦理。采取此種方式的優(yōu)點(diǎn)在于為當(dāng)事人設(shè)立家族信托提供便利，可在辦理有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)變動(dòng)登記時(shí)一并辦理信托登記手續(xù)。另外，如上所述，中國信托登記有限責(zé)任公司并非信托財(cái)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)，由其作為家族信托登記機(jī)構(gòu)并不妥當(dāng)。

（三）調(diào)整家族信托受托人權(quán)利與義務(wù)

無論家族信托采取何種模式，其運(yùn)作都依賴于受托人的行為，因此，明確家族信托受托人的權(quán)利與義務(wù)至關(guān)重要。盡管我國《信托法》第25 條至第42 條已規(guī)定了受托人的權(quán)利與義務(wù)，但與一般信托相比，家族信托在信托目的、受益人范圍等方面均有其特殊性，故有必要對(duì)家族信托受托人的權(quán)利與義務(wù)加以調(diào)整。

1.限定家族信托受托人的權(quán)利

在英美家族信托中，受托人的權(quán)利分為兩種情形：一是受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理、處分或信托利益的分配享有較大的自由裁量權(quán)。例如，家族信托文件規(guī)定受托人管理信托財(cái)產(chǎn)的收益用于支付受益人的生活與教育費(fèi)用，至于分配利益的對(duì)象以及分配的資金數(shù)額，則由受托人自由裁量。二是受托人僅對(duì)一般經(jīng)營管理事項(xiàng)具有決定權(quán)，就特定范圍的事項(xiàng)（例如，信托財(cái)產(chǎn)投資或信托利益分配等）則需依委托人或其他主體的指示進(jìn)行處理（Burn 等，2008）。

在以資金、有價(jià)證券等為信托財(cái)產(chǎn)的資產(chǎn)管理信托中，受托人具有較大自由裁量權(quán)，這符合信托目的以及受益人對(duì)信托利益的合理期待。然而，在家族信托中，若賦予受托人較大自由裁量權(quán)，則會(huì)存在以下問題：其一，不利于實(shí)現(xiàn)信托目的。家族信托的主要目的在于管理和傳承家族財(cái)產(chǎn)，且信托期限較長，若受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理、處分或信托利益的分配享有過大裁量權(quán)，恐發(fā)生受托人濫用權(quán)利的情形，不利于對(duì)受益人利益的保護(hù)，進(jìn)而影響信托目的的實(shí)現(xiàn)。其二，受托人難以充分控制風(fēng)險(xiǎn)。依我國《信托法》第25 條的規(guī)定，受托人享有管理信托財(cái)產(chǎn)、處理信托事務(wù)的權(quán)利。家族信托存續(xù)期間，很可能出現(xiàn)不確定的因素，干擾受托人管理、處分信托財(cái)產(chǎn)或信托利益的分配。為此，應(yīng)對(duì)受托人處理信托事務(wù)的權(quán)利加以必要限定。若明確對(duì)信托財(cái)產(chǎn)投資、信托利益分配等特定范圍的事項(xiàng)受托人應(yīng)依委托人或信托文件的指示進(jìn)行處理，限制受托人的權(quán)限范圍，可產(chǎn)生防控受托人操作、管理失當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)的效果。

2.調(diào)整家族信托受托人的親自管理義務(wù)

我國《信托法》第30 條規(guī)定了受托人的親自管理義務(wù)，即原則上受托人應(yīng)自己執(zhí)行信托事務(wù)，僅在以下兩種情形下方可將信托事務(wù)委托他人代為處理：一是信托文件另有規(guī)定；二是有不得已事由。之所以要求受托人履行親自管理義務(wù)，是因?yàn)槲腥嗽O(shè)立信托是基于對(duì)受托人的信任，若受托人不親自處理信托事務(wù)，將有違委托人的信任（全國人大《信托法》起草工作組，2001）。然而，與一般信托的受托人僅負(fù)有財(cái)產(chǎn)管理義務(wù)不同，在家族信托中，受托人承擔(dān)著家族財(cái)產(chǎn)管理與事務(wù)管理的義務(wù)（韓良，2015）。對(duì)擔(dān)任家族信托受托人的信托公司而言，其固然具備管理家族財(cái)產(chǎn)的優(yōu)勢(shì)，可未必擅長家族事務(wù)管理。若要求信托公司必須親自管理家族事務(wù)，則恐不利于家族信托目的的順利實(shí)現(xiàn)。

在英國、美國、日本等國家的信托法中，對(duì)受托人親自管理義務(wù)的履行要求較為寬松，原則上允許受托人將某些信托事務(wù)授權(quán)給他人代理。例如，美國《統(tǒng)一信托法典》第807 條規(guī)定受托人在盡到合理注意的情形下，可將其義務(wù)與權(quán)利轉(zhuǎn)托于他人。美國《信托法重述（第三次）》第171 條的評(píng)論也指出：“授權(quán)代理不再限于事務(wù)性義務(wù)的履行......特殊投資的管理以及其他涉及重要判斷的管理行為也可以授權(quán)他人代理。”⑥See Restatement (Third) Of Trust §171 comment.依日本《信托法》第28 條的規(guī)定，只要對(duì)照信托目的，將信托事務(wù)委托給他人處理應(yīng)屬適當(dāng)，受托人便可委托他人處理信托事務(wù)，至于信托行為是否允許受托人將信托事務(wù)委托他人處理，則在所不問。

我國有必要對(duì)家族信托受托人的親自管理義務(wù)加以調(diào)整，允許家族信托受托人將部分信托事務(wù)（主要為家族事務(wù)管理）委托他人代為處理，并要求受托人盡到選任和監(jiān)督職責(zé)，以有利于家族信托目的的實(shí)現(xiàn)。

3.增設(shè)家族信托受托人的公平義務(wù)

公平義務(wù)是指一項(xiàng)信托中存在數(shù)名受益人時(shí)，受托人必須公平對(duì)待各受益人的義務(wù)。美國《統(tǒng)一信托法典》第803 條規(guī)定受托人應(yīng)公允行事，對(duì)不同受益人的權(quán)益給予適當(dāng)關(guān)注。美國《信托法重述（第三次）》第183 條和第232 條不僅要求受托人公平對(duì)待同類受益人，還禁止受托人偏向一類受益人，從而對(duì)另一類受益人不利。日本《信托法》第33 條也規(guī)定了受益人為兩人以上時(shí)，受托人應(yīng)履行公平義務(wù)。而在我國《信托法》中，尚未規(guī)定受托人的公平義務(wù)。

家族信托的受益人通常數(shù)量較多且很可能存在不同的類型（自益信托模式中家族信托受益人例外）。例如，在實(shí)踐中，有的家族信托受益人分為按期分配收益受益人與按附條件分配收益受益人，前者可按期獲得信托利益，后者則在達(dá)到一定條件時(shí)才能獲得信托利益；有的家族信托受益人分為固定收益受益人與浮動(dòng)收益受益人，前者可取得固定的信托利益，后者則依信托文件規(guī)定的浮動(dòng)收益計(jì)算方式取得信托利益（中國信托業(yè)協(xié)會(huì)，2022）。為保障全體受益人的權(quán)益，有必要增設(shè)家族信托受托人的公平義務(wù)，要求受托人在管理信托財(cái)產(chǎn)、分配信托利益等方面公平對(duì)待所有受益人。若家族信托受托人違反公平義務(wù)，損害某受益人利益時(shí)，該受益人可請(qǐng)求受托人終止該違反行為，也可依據(jù)我國《信托法》第22 條的規(guī)定，請(qǐng)求受托人恢復(fù)信托財(cái)產(chǎn)的原狀或賠償損失。

（四）設(shè)置家族信托監(jiān)察人和受益人大會(huì)

1.設(shè)置家族信托監(jiān)察人

我國《信托法》僅于第64 條規(guī)定公益信托應(yīng)設(shè)置信托監(jiān)察人，而對(duì)于其他類型的信托是否設(shè)置信托監(jiān)察人，該法未作出明確規(guī)定。對(duì)于家族信托中是否應(yīng)設(shè)置信托監(jiān)察人，學(xué)者們存在不同的觀點(diǎn)。有的學(xué)者認(rèn)為，家族信托與公益信托在性質(zhì)和受益人方面均有所區(qū)別，不宜設(shè)置家族信托監(jiān)察人（李智和吳湖軍，2018）。也有學(xué)者主張僅在家族信托的受益人不存在、受益人難以行使受益權(quán)等情形下方才設(shè)置信托監(jiān)察人（李超和陳晶，2015）。筆者認(rèn)為，無論家族信托采取何種模式，均有必要設(shè)置信托監(jiān)察人。其理由如下：其一，保障家族信托受益人權(quán)益的需要。家族信托受益人一般人數(shù)較多（自益信托模式中家族信托受益人例外），且有的受益人可能為限制民事行為能力人或無民事行為能力人，甚至尚未出生，設(shè)置信托監(jiān)察人將有利于維護(hù)受益人的權(quán)益。另外，家族信托的委托人可將部分信托財(cái)產(chǎn)用于公益（慈善）事業(yè)，為保障此情形下不特定受益人的利益，也應(yīng)設(shè)置信托監(jiān)察人。其二，監(jiān)督家族信托受托人行使權(quán)利的需要。家族信托存續(xù)期限都比較長，在此期間可能出現(xiàn)受托人濫用權(quán)利的情形，影響信托目的的實(shí)現(xiàn)。為有效監(jiān)督家族信托受托人處理信托事務(wù)的狀況，無論家族信托的模式如何，都有必要設(shè)置信托監(jiān)察人。

關(guān)于家族信托監(jiān)察人的選任，可由委托人在信托文件中指定律師、會(huì)計(jì)師等專業(yè)人士或機(jī)構(gòu)擔(dān)任信托監(jiān)察人。為維護(hù)受益人的權(quán)益，應(yīng)賦予家族信托監(jiān)察人對(duì)受托人處理家族信托事務(wù)的狀況進(jìn)行監(jiān)督的職權(quán)，主要包括查閱、復(fù)制受托人處理信托事務(wù)的賬冊(cè)等信息，要求受托人對(duì)其予以解釋、說明等。同時(shí)，家族信托監(jiān)察人應(yīng)履行善良管理人的注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，若其未盡義務(wù)，給受益人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

2.設(shè)立家族信托受益人大會(huì)

我國《信托法》未對(duì)受益人大會(huì)的設(shè)立予以規(guī)定，僅在原銀監(jiān)會(huì)發(fā)布的《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》中，規(guī)定了集合資金信托計(jì)劃受益人大會(huì)的職權(quán)、召集和決議等事項(xiàng)⑦參見《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》第41-46 條。。鑒于家族信托若采取他益信托、自益轉(zhuǎn)他益信托/遺囑代用信托或者他益轉(zhuǎn)他益信托/受益人連續(xù)型信托模式，受益人一般人數(shù)較多，且信托期限較長，為維護(hù)全體受益人的權(quán)益，可借鑒《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》的規(guī)定，允許上述家族信托模式運(yùn)作中設(shè)立受益人大會(huì)。家族信托受益人大會(huì)是全體受益人組成的議事機(jī)構(gòu)。對(duì)于如下重大事項(xiàng)，若信托文件沒有規(guī)定時(shí)，應(yīng)由受益人大會(huì)作出決議：第一，更換信托受托人；第二，免除信托受托人的民事責(zé)任；第三，改變信托財(cái)產(chǎn)的管理方式，等。受益人大會(huì)作出決議，應(yīng)經(jīng)全體受益人表決權(quán)2/3 以上通過為宜，而受益人的表決權(quán)可按其享有信托利益的比例加以確定。

（五）確立家族信托變更與終止特別規(guī)則

若家族信托采取他益信托模式、自益轉(zhuǎn)他益信托/遺囑代用信托模式或他益轉(zhuǎn)他益信托/受益人連續(xù)型信托模式，將面臨委托人的繼承人變更或提前終止家族信托以及受益人任意轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán)的問題。

對(duì)于前一個(gè)問題，若允許委托人的繼承人變更或終止家族信托，將有違委托人設(shè)立家族信托以保護(hù)、傳承和管理家族財(cái)產(chǎn)的宗旨，因此，可明確規(guī)定以合同或遺囑設(shè)立家族信托的，委托人的繼承人不得繼承委托人變更或終止家族信托的權(quán)利。對(duì)于后一個(gè)問題，考慮到既需要尊重委托人的意愿，又需要維護(hù)受益人的權(quán)益，建議明確除非信托文件另有規(guī)定，家族信托的受益人不得將信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。

四、結(jié)語

本文就我國家族信托的運(yùn)作模式選擇與法律規(guī)則需求進(jìn)行探討，提出以下幾點(diǎn)建議，供學(xué)界和有關(guān)部門參考：第一，我國家族信托除采取現(xiàn)有的他益信托運(yùn)作模式之外，還可采用自益轉(zhuǎn)他益信托/遺囑代用信托模式、他益轉(zhuǎn)他益信托/受益人連續(xù)型信托模式和自益信托模式，為委托人設(shè)立家族信托提供多元化的模式選擇。第二，在規(guī)則設(shè)計(jì)上，引入遺囑代用信托和受益人連續(xù)型信托類型；設(shè)計(jì)家族信托登記規(guī)則；限定家族信托受托人的權(quán)利，調(diào)整家族信托受托人的親自管理義務(wù)，增設(shè)家族信托受托人的公平義務(wù)；設(shè)置家族信托監(jiān)察人和受益人大會(huì)；確立家族信托變更與終止特別規(guī)則。第三，在立法形式上，鑒于家族信托的特殊性，在推動(dòng)《信托法》修訂的同時(shí)，可借鑒《集合資金信托計(jì)劃管理辦法》和《慈善信托管理辦法》等立法例，由金融監(jiān)管、民政等部門共同研究制定《家族信托管理辦法》，對(duì)家族信托予以專門規(guī)范，作出細(xì)化規(guī)定。