跟單信用證特殊附加條款的存在與處理

■蔣琴兒 蔣瑞波 浙江農林大學

隨著信用證交易地區的改變以及國際經濟形勢的變化，跟單信用證的條款規定日趨復雜，最直觀的主要變化之一是在信用證47A域的“Additional Conditions”（附加條款）部分出現了許多特殊條款。相比之下，日韓來證的相應內容比較簡單，而非洲、中東、南亞、南美開來的信用證，以及歐美有關紡織服裝、食品、機電等產品進口的信用證，特別是轉開信用證，在附加條款部分往往出現名目繁多、事無巨細的單據化或非單據化條件。有些附加條款對UCP600某些條文的適用做出了更改或排除規定，從而直接或間接地與受益人的制單、審單、交單有關；有些特殊條款雖然與制單、審單、交單無直接關聯，但卻有意無意地試圖撼動信用證大廈的獨立性和抽象性，導致信用證交易風險增加，收匯安全性大大降低，最終影響受益人的根本利益。但受益人往往遺漏對信用證附加條款內容的仔細審核和透徹分析。2008年來，筆者通過各種途徑收集了近100份以標準信用證電文格式MT700開立的信用證實例，摘錄其中的一些特殊附加條款并對其實質內涵加以分析。

一、更改或排除UCP600部分條文規定的相關案例

（一）審單標準的更改或排除

按照UCP600第2條有關“相符交單”的定義“相符交單是指與信用證條款、本慣例的相關適用條款以及國際標準銀行實務（ISBP）一致的交單”。UCP600第14條是專門的審單標準規定。在信用證中，對該規定加以修改、補充或部分排除的附加條款最為常見，在審證過程中應密切注意信用證條款、UCP600相關適用條款以及ISBP的一致性。

1.單據的更正或修改。UCP600第14條“審單標準”并沒有對單據的修改問題做出規定，但ISBP“更正與更改”部分的第9條、第10條則對單據修改做出如下規定：“9.除了由受益人制作的單據外，對其他單據中的信息或數據的更正和更改必須看似經單據出單人或其授權之人證實.…..”，但“10.對未經履行法定手續、簽證或證明的由受益人自己出具的單據（匯票除外）的更正和更改無須證實。”但在非洲、中東來證的附加條款中，經常出現這樣的條款：“All Corrections and alterations in documents(including beneficiary’s documents)mustbe authenticated(signed and stamped).”（包括受益人制作的單據在內的單據上的所有更正和更改必須加以證實（簽字和蓋章）；或“Additions,corrections and amendments must be duly stamped and initialed by the party/authority issuing the document in question.”（單據上的任何添加、更正和修改必須由問題單據的出單人/官方機構蓋章和小簽）。這類附加條款可視為是對UCP600第14條規定的補充和ISBP的第9、10條規定的修改。

2.出單日期限制。UCP600第14條i款規定“單據日期可以早于信用證的開立日期，但不得晚于交單日期”。如不愿意接受出單日期早于開證日期的交單，開證行可在信用證中對UCP600第14條i款的適用性加以明示或暗示的排除，信用證附加條款可規定為“Sub-article 14i of UCP600is not applicable”（UCP600第 14條 i款不適用），或“Documents bearing a date of issuance prior to the date of this credit are not acceptable”（單據出單日期不得早于開證日期）。該兩個條款的實質內涵基本等同于條款“商業發票的出單日期早于開證日期不可接受”，因在整套交單中商業發票的出單日期通常最早，該條款意味著包括商業發票在內的所有單據的出單日期均不得早于開證日期。也有信用證的附加條款規定“Bill of lading bearing a date of issuance prior to the date of this credit are not acceptable”（提單日期早于開證日期不可接受），該條款僅對提單日期做出限制，受益人在制單時比較靈活。受益人必須在實際收到信用證后才能將貨物裝運出去，這樣提單日期一定晚于開證日期。但按照單據出單日期的一般邏輯，商業發票、保險單、產地證、許可證等單據的出單日期可以早于開證日期，也可以晚于開證日期，但不得早于提單日期。

（二）銀行費用規定的補充或修改

UCP600第37條c款規定：“指示另一銀行提供服務的銀行有責任負擔被指示方因執行指示而發生的任何傭金、手續費、成本或開支（費用）”。按照該規定，開證行、被指定銀行、轉開行的相關費用實質應由申請人承擔。但開證行或轉開行往往在特別條款中明確規定“Sub-article 37c of UCP600is not acceptable”（UCP600第 37條c款不適用）或加列受益人承擔的具體費用明細。有一份延期付款的愛爾蘭來證，經一家香港銀行轉開，受益人是中國大陸的一家服裝生產企業。轉開行在信用證的附加條件中羅列了名目繁多的要求受益人承擔的費用條款，除規定不符點扣費、承兌/延期付款手續費、利息費用和償付費用均由受益人承擔外，還加列了以下特殊費用條款：

1.罰金條款。（1）提前裝運將會被征收罰金，罰金金額按照每次提前裝運部分的貨物金額，按照每天0.3%的比例征收，裝運期具體規定見前面條款規定；（2）因受益人錯誤導致的延期裝運將會被征收罰金，罰金金額按照延期裝運部分的貨物金額，按照每天0.3%的標準征收，從前述規定裝運期的允許最遲裝運日后的第8天開始計算；（3）單據遲于信用證規定的交單期限到達申請人的銀行將會按每天每集裝箱加征40歐元的罰金。這些罰金將從貨款到期時采用并扣除。

2.遺失單據扣款。假如由泛亞班拿、馬士基或德高簽發的申明或證明遺漏或遺失，我行將在到期時扣除500歐元。

3.不足最低交單金額扣費。如果交單金額低于1萬美元或相等金額，則將在每次交單的款項中扣除150港幣或相等金額。在沒有收到相反指示的情況下，該筆費用由受益人承擔。

4.金額超支費用。如果金額超支并且這項不符點被申請人和開證行接受的話，超支手續費將會按照0.25%的比例由受益人承擔，并在償付時扣除，但不低于500港幣或相似金額。

5.信用證過期費用。如果本信用證過期并且這項不符點被申請人和開證行接受的話，信用證過期費用將會按照每6個月0.25%的比例由受益人承擔，并在償付時扣除，但最低費用不低于500港幣或相似金額。

二、獨立于信用證規定之外的特殊附加條款

（一）“違法例外”條款

UCP600第5條“單據與貨物、服務或履約行為”規定:“銀行處理的是單據，而不是單據可能涉及的貨物、服務或履約行為”。但在歐美、中東、南亞、南美、澳大利亞等銀行開來的信用證中，有些附加條款不僅對單據可能涉及的貨物、服務或履約行為做出了具體規定，而且還對交易當事人和交易性質做出進一步界定，從而在一定程度上反映了進口國家的政治、法律相關規定。例如：(1)美國花旗銀行來證的附加條款規定“All parties to this letter of credit are advised that the U.S.government has in place sanctions against certain countries,related entities and individuals.Citibank,N.A.,including its branches and,in certain circumstances,its subsidiaries,are prohibited from engaging in transactions within the scope of such sanctions.”（謹告知本證的所有當事人，美國政府已對一些相關國家、當事人和個人作出了相應的制裁。北美洲的花旗銀行及其所有分行和在一些特定情況下的分支公司被禁止與受制裁的國家、當事人和個人從事交易）；(2)澳新銀行來證規定“ANZ（Australia and New Zealand Banking Group Limited，Issuing bank）complies with international sanctions regulations issued by the United Nations,the European Union,Australia and the U-nited States as well as local laws and regulations applicable to the issuing branch.To this end,ANZ’s involvement in this transaction is conditional upon no involvement whatsoever of any person(natural,corporate,or government)that is sanctioned.ANZ will therefore not undertake or process any such transactions.ANZ shall not be liable for any loss,damage or dalay whatsoever arising in connection with the above matters.please contact us if clarification is required（我行——澳大利亞和新西蘭銀行集團有限公司，簡稱ANZ，作為開證行，尊重聯合國、歐盟、澳大利亞和美國制定的國際制裁條例以及開證行分行所在國適用的法律條例。為了這個目的，ANZ參與本信用證交易的前提條件是本信用證的相關當事人非為任何受制裁的當事人（包括自然人、公司或政府部門）。澳新銀行有限公司對于任何此類交易不承擔付款和業務處理責任，由此所引起的任何損失、損壞或延誤也不承擔責任。如需澄清請聯系我行）。

（二）開證行承付責任的限制或排除

UCP600第7條對“開證行責任”做出了明確規定。只要規定的單據提交給被指定銀行、開證行或保兌行（如有的話），并且構成相符交單，則開證行必須承付。開證行自開立信用證之時起即不可撤銷地承擔承付責任。UCP600第14條“單據審核標準”的a款規定“按指定行事的指定銀行、保兌行（如有的話）或開證行必須審核交單，并僅基于單據本身確定其是否在表面上構成相符交單”。因此，相符交單是開證行承付的充分必要條件。按照信用證交易的基本流程，進口商應在向開證行付款贖單后才能提取貨物并辦理進口清關。而UCP600的第16條“不符單據、放棄及通知”則進一步對不符單據的具體處理做出了詳細的規定，并且其f款進一步闡明“如果開證行或保兌行未能按照本條行事，則無權宣稱交單不符”。但有些信用證的附加條款不僅對開證行基于相符交單予以承付的第一性責任做出了限制或排除，而且對開證行承付的充分必要條件以及信用證的支付流程做出了修改。例如：

1.更改開證行承付條件的特殊附加條款。有一加拿大來證的附加條款規定：“在我行收到買方申明貨物已經通過加拿大官方檢驗的書面通知后，該信用證項下的交單將在滿期時予以付款”。寄單（議付）行在給加拿大豐業銀行（Scotiabank）的索償面函中必須表明“所有的單據須憑信托收據先放給申請人以辦理貨物清關并便于加拿大官方機構檢驗”。根據該特殊條款，“相符交單”僅是受益人收匯的其中一個必要條件，而非充分必要條件。買方提交給開證行的申明“貨物已經通過加拿大官方檢驗”的書面通知與受益人的“相符交單”共同構成開證行承付的充分必要條件。

2.更改信用證支付流程的特殊附加條款。有一印度來證的附加條款規定：“萬一貨物到港先于單據到達我行，我行保留憑保函放貨的權利，而這并不意味著議付銀行可以對不符單據予以議付”。在信用證業務中，在貨物到港先于交單到達開證行的前提下，開證行可以經申請人要求開立提貨保函方便申請人先行提貨，但該做法應是獨立于信用證業務之外的。如果開證行在信用證中加列了該條款，但并沒有進一步對開證行審單判定交單不符的具體處理方法做出詳細規定，因而該條款必然會導致出口商的收匯風險大大提高。

三、跟單信用證特殊附加條款的審核與處理建議

對跟單信用證中出現的特殊附加條款，受益人一般可采用接受或提請修改的處理方式進行。例如，對于前文中的有關“審單標準的更改或排除”的相關附加條款，受益人無須提請申請人修改，只要在做單時密切注意并在交單中加以滿足即可；而有關“銀行費用規定的補充或修改”的不合理附加條款，受益人可提請申請人加以修改或直接刪除。但是，對于“違法例外條款”和“開證行承付責任的限制或排除”的相關特殊條款，受益人必須首先對這些條款內容的實質進行深層次的細致分析，然后判斷是否接受或提請修改。當前，跟單信用證作為國際貿易中最重要、最常用、最安全的結算方式地位正逐漸被撼動，但跟單信用證付款方式的讓位將是一個漸進與長期的過程。如何有效審核與處理跟單信用證中的特殊附加條款，應特別注重以下兩點：

（一）熟知UCP600的相關條文規定，捍衛信用證的獨立性與抽象性

根據UCP600第1條“UCP的適用范圍”規定“UCP600適用于所有在其文本中明確表明受本慣例約束的跟單信用證。除非信用證明確修改或排除，本慣例條文對信用證所有當事人均具有約束力”。因此，UCP600作為一套國際貿易規則，其適用采用“契約自治”原則。相關當事人可以選擇適用，也可以選擇不適用。如選擇適用，開證行可在信用證中明確規定對UCP600選擇全部適用，也可以選擇部分適用（This credit is subject to UCP 600except as otherwise expressly stated.”。如選擇部分適用，則意味著開證行可以對UCP600的某項規定或某幾項規定進行更改或補充。而UCP600的諸多條文，諸如第3條“解釋”、14條“單據審核標準”、19條“涵蓋至少兩種不同運輸方式的運輸單據”、20條“提單”、21條“不可轉讓海運單”、23條“空運單據”、24條“公路、鐵路或內陸運輸單據”、28條“保險單據及保險范圍”的i款“保險單據可以援引任何除外條款”、30條“信用證金額、數量與單價的伸縮度”和31條“部分支款或部分發運”等，這些條款對術語的界定可能導致出乎意料的結果，除非當事人對這些規定充分熟悉。

值得注意的是，在UCP600第2條有關信用證的定義中有關開證行對相符交單予以承付的確定承諾采用了“Undertaking”一詞，該詞在英美法中具有特定含義，專指行為人單方自行承擔的一種義務，無須對價即具有可執行性，一般具有無因性、獨立性，不受其可能基于的其他交易下的抗辯影響，因而對行為人而言是一種允諾和責任，但對受益人而言則是一種保證。而UCP600的第4條“信用證與合同”、第5條“單據與貨物、服務或履約行為”、第7條“開證行責任”、第8條“保兌行責任”、第12條“指定”、第14條“單據審核標準”a款、第15條“相符交單”和第16條“不符單據、放棄及通知”a款則進一步闡明了信用證的獨立性與抽象性。而信用證的獨立性和抽象性如同一枚硬幣的兩面，相互依存、密不可分，堪稱信用證大廈的兩塊基石。遺憾的是，不管是貿易界，或是銀行界、司法界，時不時有人有意或無意地試圖去撼動信用證的獨立性。

（二）謹慎選擇跟單信用證結算方式，提高信用證業務的處理技能

目前，越來越多的浙江中小企業已開始選擇銀行保函和備用信用證辦理出口收匯。與跟單信用證相比，銀行保函和備用信用證的開立銀行同樣承擔第一性的付款責任，但開立銀行付款的充分必要條件并非為跟單信用證項下的“交單相符”，而是憑受益人提交的證明申請人未按時履行付款責任的違約文件，因而在操作流程和制單技巧上均比跟單信用證簡單。

跟單信用證業務技術含量高，規則標準化、對相關融資產品的帶動與影響遠遠大于其他結算方式。前文“開證行承付責任的限制或排除”部分的兩個案例中的“信托收據”和“銀行保函”其實都是開證行對申請人開展相關融資業務的兩個融資產品，而開證行卻將其在跟單信用證項下從事該兩項融資業務的風險轉嫁給了受益人（出口商）。另外，跟單信用證項下交單不符的發生概率較高。因此，對信用證的細節多加注意，特別需要相關業務人員訓練有素，以將審證、制單中出現的諸多問題加以避免或解決并最終實現交單相符，從而讓買賣雙方均勻分攤跟單信用證的業務風險。▲