從一起案例分析轉口貿易的法律風險

宗和

案例

2009年3月3日，中國A公司（采購方）與香港B公司簽訂了花生采購合同，約定A公司從B公司進口花生1萬噸，價格術語為CIF寧波，裝運期為2009年4月15日前，交貨期為2009年5月20日前，付款方式為信用證。隨后，香港B公司又與美國c公司（供貨方）簽訂花生買賣合同，合同明確約定，貨物由美國直接運到中國寧波，價格術語為CIF寧波，裝運期為2009年4月15日前，交貨期為2009年5月20日前，付款方式為不可撤銷即期信用證。

A公司于4月1日向B公司開出信用證，B公司將所得信用證的部分金額轉讓給C公司，C公司收到B公司的轉讓信用證后按照合同規定的時間備貨發運貨物。4月22日，c公司以傳真通知B公司：“裝運給貴公司的1萬噸花生與發運給廣西北海港的5000噸花生同裝在H船上。”B公司收到傳真后與A公司取得聯系，A公司要求先停靠寧波港，B公司立即通知c公司，這條船應先靠寧波港再駛往北海港。c公司回復傳真表示，“我們已按貴公司要求傳真通知船公司，請H船先靠寧波港”。但該船實際上先靠了北海港，并且在北海停留卸貨與檢修了近1個月后才駛往寧波港。這時國際市場花生價格已下降，A公司不但得不到預期利潤，反而損失了人民幣10余萬元。于是，A公司以B公司違約遲延交貨為由向B公司索賠，B公司認為在CIF價格術語下，作為賣方，其已經在合同規定的期限內在裝運港把貨物裝上船，即已經完成了交貨義務。至于貨物何時抵達目的港，系船方所為，并非B公司所能控制的，B公司拒絕了A公司的要求。A公司遂將爭議提交仲裁庭進行仲裁。

法律風險及防范

轉口貿易貨物涉及兩次貨物進出口，所以風險較一般貿易更大。尤其對中間商來說，貨物不經過中間商所在地，中間商一般難以見到貨物，對貨物的情況并不知曉，風險也就更大。中間商面臨的風險，主要有L2T四方面：

風險一：貨物不符合合同約定

一般有下列幾種情形：

1、數量不符，包括貨物短少、短裝、短卸：

2、品質不符，賣方以不良品質之貨運交買方，賣方交貨之規格、型號不符或貨物因各種原因在運輸途中變質等：

3、包裝不符，如包裝不善（BadPacking）、包裝不固（LoosePacking）、嘜頭不符（DiffenentMark）、嘜頭遺漏（NOShlppingMark）等。

這些貨物不符合合同的情形中有些是賣方的責任，有些是船公司的責任，有些是自然原因。但是貨物運抵買方時，買方有可能以這些不符點向不了解情況的中間商索賠甚至退貨。尤其是雖然貨物不符合合同的約定，但是賣方卻出具了表面上符合信用證的單據，比如將不清潔提單通過船公司改為清潔提單，致使中間商付款贖單，而貨物運達買方遭索賠甚至拒付，造成很大的損失。

規避辦法：

中間商在信用證上規定由賣方出具國際上的權威公證機構或政府機構簽署的貨物檢驗報告書或證明書：

對大宗貨物的交易，中間商應派人到出口地驗貨，監督裝船并出具中間商人員簽署的檢驗證明書：

中間商盡量自己購買保險，對進口商以CIF價格成交，對出口商以CFR價格成交。這樣如果發生不符合合同的情形，索賠在本地較為便利：

中間商應仔細審單，一旦發生單據瑕疵應及時補救或與賣方協商解決，嚴重時可以拒絕贖單；

為了避免買方以貨物未經檢驗為由遲延付款，盡量避免在MasterL/C（主信用證）上出現“買方在驗貨后付款（Thepavmentw…beeffectedafterthebuvershaveinspectedtheqoods.）”的字樣。

風險二：延遲交貨

延遲交貨可能是賣方不按照合同約定期限交貨或者是貨物裝運后延遲交單致使中間商無法拿到提單，造成貨到后單據遲遲未到，還有就是船公司周轉船等原因延誤了交貨期。延遲交貨有時候會給買方帶來十分嚴重的后果，特別是該貨物的國際市場價格波動時，如果賣方遲延交貨的時候正好遇上價格猛跌，買方就可能遭受重大損失。還有如鮮活食品、冷藏儀器等不易長期處于運輸狀態，如果延遲交貨可能造成貨品的變質。這時受到損失的買方就會向中間商索賠甚至退貨。案例中，由于船公司的原因延誤了交貨期，而延期交貨正好遇上花生價格下跌，A公司遭受損失后便向B公司索賠，是典型的賣方延遲交貨給中間商造成損失的案例。

規避辦法：

中間商與賣方的交易合同應嚴格訂明交貨期限，并根據不同情況說明違約責任；

根據航程的遠近，把握賣方交單提示的時間。航程遠的交單期限可以訂長一些，航程短的則要把交單期限訂的短一些，盡量避免貨到單不到的現象：

為避免船公司中途轉運的延誤，可以在信用證上規定“禁止轉船（TranshipmentProhibned）”。同時如因船公司的延誤可以向船公司要求賠償；

防止賣方將提單倒簽，這種條款可以在合同中列明，同時約定好違約方的違約責任。

風險三：信用證轉讓

中間商面臨的風險主要有兩方面：一是合同履行的風險。盡管可轉讓信用證的權利可以轉讓，中間商通過轉讓信用證從實際供貨方處取得了物權憑證，也得到了銀行的付款保證，但并沒有削減它與買賣雙方簽訂的貿易合同所規定的任何權利和義務。中間商在貿易中承擔了向買方交付貨物和向賣方付款的雙重責任，因此，無論是買方拒付貨款，還是賣方沒有按合同約定交貨，中間商都需要對受害方承擔違約責任。二是延遲換單的風險。根據UCP600第38條i款的規定，“如果第一受益人應提交其自己的發票和匯票（如有的話），但未能在第一次要求時照辦，或第一受益人提交的發票號導致了第二受益人的交單中不存在的不符點，而其為未能在第一次要求時修正，轉讓行有權將從第二受益人處收到的單據照交開證行，并不再對第一受益人承擔責任。”

因此，若第二受益人直接取得貨款將使中間商喪失了提取買賣差價的機會并可能泄露商業秘密。所以，第一受益人在申請開立可轉讓信用證時通常將其空白的發票和匯票一并交給轉讓行，請轉讓行在收到第二受益人相符交單時代為替換，以免發生延誤。

規避辦法：

進行資信調查

中間商之所以要求開立可轉讓信用證，就是基于維護自己的正當權益不受侵害，例如不能使實際的供貨商和進口商有實際的接觸，還有就是自己的利潤額度也要保密。這一切都要靠轉讓行來實現，如果轉讓行稍有不慎，甚至刻意的泄露，將使第一受益人遭受難以估計的損失。所以第一受益人對轉讓行的選擇要極其慎重，對其進行嚴格的資信審查。

加強對信用風險的管理，重視資信調查。中間商應加強對供貨商和進口商的資信管理，建立客戶信息檔案，進行定期或者不定期的客戶資信狀況分析。在交易前，通過一些特定的咨詢機構，例如銀行、專門的資信調查公司等，對企業的經營狀況、公司設備、經營作風、銀行歷史記錄等給予詳細的核實，選擇資信良好的企業作為自己的合作伙伴。

注意信用證轉讓的國家

有些國家的法律強制規定禁止信用證轉讓到其他一些特定的國家，如美國法律禁止信用證轉讓到朝鮮、古巴、利比亞等國家。作為中間商應該注意這一點，查看自己的供貨商所在國是否屬于上面所列國家的范圍，以免造成不必要的麻煩。

（來源：律政觀察）