商標的合理使用范圍及方式探析

陳婭妍

摘要：伴隨著我國發(fā)展戰(zhàn)略的轉(zhuǎn)型，我國正從制造大國走向創(chuàng)造強國，越來越多的人認識到品牌的重要，商標的合理使用所引發(fā)的問題逐漸凸顯，本文主要圍繞商標合理使用范圍及類型進行了簡單分析。

關(guān)鍵詞：商標權(quán)；合理使用；范圍；類型

一、商標合理使用的內(nèi)涵

合理使用來源于著作權(quán)法，是指在特定的條件下，法律允許他人自由使用享有著作權(quán)的作品而不必征得著作權(quán)人的同意，也不必向著作權(quán)人支付報酬的制度。由于合理使用商標的行為模式與著作權(quán)的合理使用相類似，所以將合理使用這一稱謂從著作權(quán)領(lǐng)域借鑒到商標權(quán)領(lǐng)域。商標的合理使用對于實現(xiàn)商標法競爭性利益的平衡具有重要意義。它從一定程度上協(xié)調(diào)了商標權(quán)人、其他競爭性廠商、社會公眾間利益的合理分配。一方面避免了商標權(quán)人濫用已注冊商標的商標專用權(quán)和商標禁止權(quán)而限制商品的自由流通，壟斷市場，阻礙公平競爭；另一方面保護了社會公眾的利益，主要是消費者的利益，防止消費者對商品及商品生產(chǎn)者發(fā)生混淆。

商標合理使用有廣義和狹義之分。廣義的商標合理使用是指他人未經(jīng)商標所有人許可，基于正當目的使用權(quán)利人的商標而不必支付對價的合法的事實行為。該行為不構(gòu)成商標侵權(quán)，它包括商業(yè)性的使用和非商業(yè)性的使用。狹義的商標合理使用僅指商業(yè)性的合理使用，它是指在綜合考慮商標權(quán)人和社會公共利益的前提下，他人不經(jīng)商標權(quán)人許可可以善意地正當?shù)厥褂闷渖虡恕?/p>

二、商標合理使用的范圍

商標的合理使用一般只發(fā)生在特定事物描述時，所以，商標的合理使用一般僅限于對文字性商標的合理使用。按照商標法一般理論，一個潛在文字商標可以分為以下四種類型：①通用的。②描述的。③暗示的。④任意的或臆造的。所謂“通用”標志是指描述某特定物品或服務(wù)所屬的種類或類別的名稱的標志；“描述”標志是指描述特定物品或服務(wù)的特點或特征的標志；“暗示”標志是指暗示而不是描述物品或服務(wù)的某種特性，它需要消費者通過想象而判定產(chǎn)品或者服務(wù)的性質(zhì)；而“任意的或者臆造”的標志則完全與產(chǎn)品或服務(wù)沒有關(guān)系。因此③、④兩種商標和具體產(chǎn)品或服務(wù)不存在直接關(guān)聯(lián)，所以基本不存在“該標志是目前暫時唯一可用來描述特定事物”的情況，因此，對這兩種商標并不存在商業(yè)上的合理使用情況。而①、②兩種商標根據(jù)現(xiàn)行商標法的規(guī)定在取得顯著性的前提下是可以做為注冊商標的，所謂具有“顯著性”是指標志除了原有的意思之外，還具有了標示產(chǎn)品或者服務(wù)來源的“第二含義”，所以在這兩種類型文字商標上必然會存在合理使用，我國現(xiàn)行的《商標實施細則》也有類似的規(guī)定。

三、商標合理使用的類型

1.商業(yè)性合理使用

（1）敘述性合理使用。敘述性用語構(gòu)成的商標，由于直接表示了質(zhì)量、功能、產(chǎn)地等與被標識產(chǎn)品本身有關(guān)的信息，因而缺乏識別商品或服務(wù)的顯著性。各國商標法都毫無例外地將商品通用名稱和圖形、直接表示商品內(nèi)在因素的敘述性用語、地理名稱等排除在商標構(gòu)成要素之外。但是也有例外，如果這類商標已經(jīng)過較長時間使用，或者已經(jīng)由商標局批注注冊，則可以視為這些敘述性詞匯在原有含義之外產(chǎn)生了“第二含義”，獲得了識別產(chǎn)品的功能，這樣的商標就可以繼續(xù)使用并受到法律保護。

我國《商標法實施條例》第49條規(guī)定：“注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有地名，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當使用。”這是我國商標法中唯一對合理使用做出的規(guī)定。由此可以看出敘述性合理使用需要以下標準：是為了標識商品或服務(wù)的基本信息而使用敘述性用語；第二，該使用在主觀上出于善意，而非惡意使用。

（2）指示性合理使用。指示性合理使用是為了客觀地說明商品或服務(wù)的特點、用途等信息而在生產(chǎn)經(jīng)營活動中使用他人注冊商標的行為。在實際生活中，商標連帶使用的例子很多，一般多發(fā)生在配件貿(mào)易中。注冊商標權(quán)人的商品是作為另一商品的零部件或配件，另一商品在銷售中使用該注冊商標是為了表明配件的來源，并不侵犯配件商的商標。指示性合理使用應(yīng)符合的標準通常是：第一，使用該商標是必須的，如果不使用某商標，就無法描述特定的商品、服務(wù)；第二，使用該商標是善意的、合理的，不得故意突出與他人商標相同或近似的部分，使他人產(chǎn)生混淆。

2.非商業(yè)性合理使用

非商業(yè)性地使用他人商標主要存在于新聞報道和評論、滑稽模仿。但非商業(yè)性的使用也不是毫無限制，其底線是這種使用“不能導(dǎo)致消費者的混淆，或?qū)ι虡怂腥说穆曌u造成不公平的損害。”雖然我國《商標法》也沒有就非商業(yè)性使用他人商標作出明確規(guī)定，但只要此種使用不致造成消費者混淆，則不視為構(gòu)成商標侵權(quán)。至于是否會構(gòu)成名譽侵權(quán)，則應(yīng)根據(jù)具體情形加以認定，與商標本身的使用無關(guān)。

（1）新聞報道和評論。現(xiàn)代社會中，新聞傳媒在社會監(jiān)督、信息披露等各個方面都扮演著重要的角色，發(fā)揮著重要的作用。新聞報道和新聞評論中涉及一些商標，即使對商標發(fā)表批評、指責性意見，只要符合客觀事實，一般不得視為對商標權(quán)人權(quán)利的侵害。除非新聞報道或者新聞評論嚴重失實，或者是為了達到私人的不正當目的而侵害商標。因為新聞傳媒作為一種重要的社會監(jiān)督方式，透過其真實的報道，可以起到監(jiān)督商標權(quán)人、使其提供符合要求的產(chǎn)品和服務(wù)的作用，從而起到保護消費者、維護社會公共利益的作用。

（2）滑稽模仿。滑稽模仿存在于著作權(quán)領(lǐng)域居多，旨在通過諷刺、調(diào)侃、嘲弄等形式反應(yīng)社會生活，達到幽默或諷刺的效果。但是當一個商標具有較高的知名度后或者代表著某種社會觀念、流行時尚的時候，往往會成為模仿者的模仿對象或者諷刺目標。商標作為社會生活中一種日漸重要的文化現(xiàn)象，在人們?nèi)粘；顒佑绕涫撬囆g(shù)創(chuàng)作中，引用商標甚至對其演繹、模仿，一般不會構(gòu)成商標侵權(quán)。不過，由于滑稽模仿畢竟是通過諷刺、調(diào)侃、嘲弄等形式使用商標，應(yīng)以不得對商標權(quán)人的商標信譽產(chǎn)生實質(zhì)性損害為標準。