新公司法中公司治理的完善對(duì)策淺析

徐東凱

摘 要：目前的新公司法反映出我國(guó)關(guān)于公司制度方面的改革發(fā)展前景，在發(fā)展上要將公司治理完善，還需要強(qiáng)化公司法的組成部分，不僅是從立法理念，或者是制度設(shè)計(jì)方面，都要突破以前只局限原股東治理的結(jié)構(gòu)。在注重股東利益時(shí)，還要不斷加大利益相關(guān)人員的監(jiān)督，以便利于公司的社會(huì)責(zé)任，并以監(jiān)事會(huì)為核心，股東會(huì)以及董事會(huì)之間互相制約的內(nèi)部治理，以各利益相關(guān)人員作為輔助監(jiān)督，其外部治理為輔助，內(nèi)外治理起到一個(gè)相互關(guān)聯(lián)的新公司治理體系，新公司法比原公司法有顯著進(jìn)步，也為國(guó)內(nèi)公司在治理方面提供出較為完善的法律依據(jù)。

關(guān)鍵詞：公司法；公司治理；完善

一、國(guó)內(nèi)新公司法以及治理理念

國(guó)內(nèi)以往公司的治理模式有兩種，其中包括：股東本位主義以及利益相關(guān)人員治理主義這兩種。本位主義觀點(diǎn)認(rèn)為，公司具有三大要素，股為首位，其二為資本、其三為章程這些都來(lái)源于股東或者是股東創(chuàng)建，那么股東即為公司最早的財(cái)產(chǎn)來(lái)源，亦為公司剩余的擁有者，并且是公司治理最為重要的力量。最初的公司是股東創(chuàng)建、其目的是發(fā)展壯大股東收益的組織體。但是現(xiàn)代公司治理發(fā)展變化，不再把股東視為公司唯一成員與治理主體了，在公司治理方面原則上還將保護(hù)股東的利益。利益相關(guān)人員治理主義的觀點(diǎn)是，在當(dāng)代社會(huì)，公司不應(yīng)只被看成是謀取股東利益的工具，理應(yīng)實(shí)現(xiàn)公司全部利益者的利益組織體系以及相關(guān)制度安排，公司管理人員要對(duì)公司的所有利益相關(guān)人員負(fù)責(zé)，不能僅僅只對(duì)股東負(fù)責(zé)。

二、對(duì)于新公司法中存在的不足之處，主要有以下幾個(gè)方面

（一）股東及股東大會(huì)監(jiān)督的不足

一般來(lái)說(shuō)，股東的監(jiān)督職能是通過(guò)股東大會(huì)來(lái)實(shí)現(xiàn)的。在股東大會(huì)表決決議的通過(guò)方面，新《公司法》第104條仍然規(guī)定“必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)”，沒有規(guī)定出席股東大會(huì)的股東表決權(quán)占公司已發(fā)行股份總數(shù)的最低法定比例。這在實(shí)踐中易導(dǎo)致在股權(quán)絕對(duì)集中的情況下，股東大會(huì)蛻變?yōu)榇蠊蓶|會(huì)的弊端；或?qū)е略趨?huì)股東所持股份數(shù)比例較少情況下也能通過(guò)決議的情況。同時(shí)，在股東大會(huì)表決權(quán)的計(jì)算問(wèn)題上，新《公司法》仍然沒有明確規(guī)定出席會(huì)議的股東棄權(quán)的股份數(shù)是否應(yīng)計(jì)入出席股東的表決權(quán)數(shù)中。

（二）董事會(huì)監(jiān)督的不足分析

首先，新《公司法》未明確規(guī)定董事會(huì)的監(jiān)督權(quán)。我國(guó)原《公司法》沒有明確規(guī)定董事會(huì)具有監(jiān)督職權(quán)。即使是新《公司法》，也只是在第47條關(guān)于董事會(huì)享有的職權(quán)中規(guī)定：“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。”而“公司章程”是股東之間的約定產(chǎn)物，不見得就規(guī)定董事會(huì)具有的監(jiān)督權(quán)。

其次，新《公司法》對(duì)獨(dú)立董事制度的規(guī)定過(guò)于原則，且未對(duì)獨(dú)立董事制度和監(jiān)事會(huì)制度的職能進(jìn)行明確分工，導(dǎo)致兩者存在不少矛盾和沖突。我國(guó)的上市公司絕大部分是由國(guó)有企業(yè)改制而來(lái)的，這樣，經(jīng)改制而來(lái)的上市公司，形成“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象。

（三）監(jiān)事會(huì)監(jiān)督的立法不足分析

新《公司法》對(duì)監(jiān)事會(huì)的規(guī)定與國(guó)外相比顯得簡(jiǎn)單粗略。對(duì)于我國(guó)目前形同虛設(shè)的監(jiān)事會(huì)來(lái)說(shuō)新《公司法》更應(yīng)該規(guī)定詳盡，以對(duì)抗強(qiáng)大的、內(nèi)部人控制的董事會(huì)。而我國(guó)原《公司法》只有5條，新《公司法》雖然大大擴(kuò)大了監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，但也只有9條即第52-57條和第118條。同時(shí)，我國(guó)即使新《公司法》規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的有些職權(quán)也很簡(jiǎn)單粗疏。以財(cái)務(wù)檢查權(quán)為例，新《公司法》第54條第1款只規(guī)定了監(jiān)事會(huì)有此權(quán)力，但此項(xiàng)權(quán)力的具體內(nèi)容和范圍卻不清楚。

新《公司法》仍未確保監(jiān)事和監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性。我國(guó)股份公司監(jiān)事和監(jiān)事會(huì)行權(quán)困難和行權(quán)懈怠的一個(gè)重要原因是控股股東控制監(jiān)事會(huì)成員的人選，監(jiān)事會(huì)成員對(duì)大股東、董事會(huì)和經(jīng)理層存在嚴(yán)重的依附性，監(jiān)事會(huì)和監(jiān)事地位不獨(dú)立，無(wú)法履行監(jiān)督職能。

三、新公司法以及公司的治理

新公司法經(jīng)過(guò)縝密的制度設(shè)計(jì)，實(shí)現(xiàn)了關(guān)于股東大會(huì)的召集以及會(huì)議相關(guān)事項(xiàng)的規(guī)定，并且還增強(qiáng)了中小股東的權(quán)力，在一定程度上限制大股東權(quán)力的濫用，極大完善股東大會(huì)的制度，進(jìn)而更好的改善了新公司在治理方面的結(jié)構(gòu)。

新公司法注重減弱董事長(zhǎng)職權(quán)，并相應(yīng)的增加了董事職權(quán)，以此降低其內(nèi)部人員控制，在法律層面上吸引上市公司并獨(dú)立其董事制度，讓董事會(huì)更具有合理結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化職能。

監(jiān)事會(huì)身為公司內(nèi)部監(jiān)督的機(jī)構(gòu)，其為公司治理結(jié)構(gòu)的核心。在公司中，因?yàn)榇嬖谒袡?quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相互分離這種前提條件，股東身為公司的擁有者可經(jīng)過(guò)股東大會(huì)決議來(lái)行使股東權(quán)利，公司董事會(huì)經(jīng)過(guò)制定以及實(shí)施具體的相關(guān)經(jīng)營(yíng)設(shè)計(jì)行使經(jīng)營(yíng)權(quán)，因兩者權(quán)力分工，而且途徑行使不相同，因股東會(huì)有其分散性以及非常設(shè)性等特點(diǎn)，使其不能很好行使其監(jiān)督職能，導(dǎo)致缺乏相互制衡，這樣就需要建立起獨(dú)立完善的股東會(huì)與董事會(huì)以外的機(jī)構(gòu)，并給予強(qiáng)大的監(jiān)督權(quán)力，進(jìn)而有利于公司未來(lái)更好的發(fā)展。

四、新公司法對(duì)于公司的外部治理

一般來(lái)說(shuō)公司的外部治理是和公司的社會(huì)責(zé)任有一定關(guān)系的。公司的社會(huì)責(zé)任需要公司在謀求利益最大化目標(biāo)的同時(shí)，還要盡可能的確保股東利益之外的相關(guān)社會(huì)利益。

債權(quán)人因其對(duì)自身債權(quán)利益安全的關(guān)心對(duì)公司的分立、整合、以及違規(guī)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等行為予以法定監(jiān)督，而公司法給出了他們提出意見的程序。新公司的相關(guān)規(guī)定顯示，公司股東隨意使用公司法人與股東的有限責(zé)任，嚴(yán)重影響公司債權(quán)人利益的，那么要對(duì)公司債務(wù)有一定的附屬責(zé)任。這是國(guó)內(nèi)公司法中第一次納入公司法人格否認(rèn)機(jī)制，用以避免公司制度的違規(guī)操作，從根本確保市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，通過(guò)法律去制衡債權(quán)人和股東間的相關(guān)利益。

目前新公司法的側(cè)重點(diǎn)也傾向于保護(hù)職工的利益。新公司法的相關(guān)規(guī)定顯示；“公司一定要保護(hù)職工的合法權(quán)益”，有關(guān)職工自身利益的問(wèn)題要事先采納工會(huì)以及職工自身的意見，公司決定改制與經(jīng)營(yíng)方面的相關(guān)問(wèn)題，在制定規(guī)章制度的時(shí)候，要尊重公司工會(huì)的建議，同時(shí)要通過(guò)職工代表大會(huì)聽取職工的建議。此規(guī)定說(shuō)明了職工參與公司行使民主管理權(quán)利的舉措及方式，非常科學(xué)的將民主管理和職工合法權(quán)益進(jìn)行有機(jī)的結(jié)合，讓其更有操作性；而且把這些內(nèi)容在總則中予以深化，從根本提高了此項(xiàng)條款的法律效應(yīng)。

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