商法學課程教學改革與創(chuàng)新研究

王立國

摘要：傳統(tǒng)商法學課程設計與教學方式很難適應卓越法律人才培養(yǎng)目標，亟需改革與創(chuàng)新商法學課程教學。明確商法學課程教學目標：商事思維和商法技能的培養(yǎng)；淡化邏輯色彩，注重實用主義基礎(chǔ)上建構(gòu)商法體系并優(yōu)化課程設置；改革以理論講授為主的課堂教學方法，整合優(yōu)化多種教學方式，融入互動式的專題討論與文獻讀評，需要檢視和修正商法案例教學，繼續(xù)深化實踐教學環(huán)節(jié)。

關(guān)鍵詞：商事思維；商法體系；課程設置；教學方法

中圖分類號：G642 文獻標識碼：A 文章編號：1671-1580（2017）05-0056-04

一、商法學課程教學目標：商事思維和商法技能的培養(yǎng)

法學教育不僅要傳授系統(tǒng)的專業(yè)知識，還要培養(yǎng)學生精準的判斷能力、嚴密的邏輯思維能力和縝密的推理能力，更重要的是培養(yǎng)學生的法律實務能力。我們所培養(yǎng)的人才，應當是具有法律實際運用能力，具有廣泛的法律知識和其他相關(guān)知識的法律實用型人才，而不是主要培養(yǎng)法學研究人才。目前法學專業(yè)畢業(yè)生缺乏對新興領(lǐng)域法律知識了解和實際運用能力，而實務中要求畢業(yè)生必須具有極強的選擇能力和判斷能力，用雄辯的事實和縝密的邏輯推理說明分析案件，準確地理解法律，依靠正確的思維選擇，因此商法教學目標主要是對學生商事思維和商法技能的訓練和培養(yǎng)，強調(diào)學生必須具有效益意識、規(guī)則意識和安全意識。商法教學由規(guī)范轉(zhuǎn)向思維，強調(diào)商事思維和商法技能的培養(yǎng)，主要緣于商法學課程和調(diào)整對象的獨特性。

商法學課程具有較強的技術(shù)性和操作性。商法規(guī)范來源于社會經(jīng)濟生活的實際需要，是頻繁的市場交易行為上升為法律的表現(xiàn)，主要價值在于維護商事交易安全和提高商事交易效率，為市場主體的營利性活動提供具體規(guī)則，是市場經(jīng)濟活動的直接體現(xiàn)，包含較強的含義確切且晦澀難懂的技術(shù)性規(guī)則。如票據(jù)法上的無因性、海商法上的共同海損等不能僅憑倫理規(guī)則來判斷行為效果，這就要求學生對典型市場交易行為有較好的理解和把握，養(yǎng)成按照商法的思維模式去思考、分析和解決問題的習慣。同時商法起源于基于國際貿(mào)易的海商行為，導致商事規(guī)則日益國際化，各國之間相互借鑒吸收，商法教學就要因應這種國際化趨勢的變化。商法學課程具有較強的綜合性，包含總則、公司、證券、票據(jù)、破產(chǎn)、保險、海商等諸多內(nèi)容，涉及眾多相關(guān)學科如管理學、經(jīng)濟學和會計學等，這些特殊性決定了商事思維模式培養(yǎng)的重要性。商事思維有利于解決企業(yè)法人的人格獨立性問題，避免行政權(quán)力干預過多，構(gòu)建公平的市場競爭環(huán)境；促進商人守法經(jīng)營和創(chuàng)新，規(guī)避社會風險。商法的調(diào)整對象是商事法律關(guān)系，表現(xiàn)為直接的市場經(jīng)濟關(guān)系，著眼于研究構(gòu)成社會關(guān)系的行為（如營利性行為）和客體（財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系）。商事交易主體恒定為具有經(jīng)濟人屬性的商事主體，市場交易中的行為表現(xiàn)為商事行為，商事行為具有很強的營利性和技術(shù)性特征。在以強化私法自治、經(jīng)營自由、保護營利、加重責任為核心的商法理念指導下，商事立法的價值取向注重效益，審判中主張用商事思維指導審判活動，商事審判以是否有利于促進社會經(jīng)濟的發(fā)展和社會財富的增加為依歸，商事行為效力更多強調(diào)行為的外觀效力和公示主義，注重商事行為的穩(wěn)定性，保護當事人信賴利益，更多地通過對商事行為瑕疵補正認定行為有效，商事思維強調(diào)尊重商事慣例和交易習慣，這些都將促使課程教學向商事思維方向轉(zhuǎn)變。商法實踐中以非訴訟實務為主，要加強學生非訴訟實務能力的培養(yǎng)。因此商法學課程教學目標是培養(yǎng)對中國社會經(jīng)濟現(xiàn)實深刻了解、運用商事知識分析和解決實際問題的實務性人才。

二、商法體系的建構(gòu)與課程設置的優(yōu)化

法律體系的形成以概念為基礎(chǔ)，以價值為導向，其間以歸納或具體化而得之類型為其連結(jié)的紐帶。學術(shù)界通常認為法律體系具有獨立存在、結(jié)構(gòu)嚴謹、和諧一致、內(nèi)容完備等特征，商法體系是對商法規(guī)范秩序的思維，目前各國主要有三大模式：（1）民商分立體例下制定商法典；（2）民商合一體例下制定統(tǒng)一的民法典或民法典統(tǒng)領(lǐng)單行法；（3）商事單行法。實踐證明商事單行法律更能適應不斷發(fā)展變化的市場經(jīng)濟需求，而我國商法體系卻存在如下缺憾：民、商法之間的關(guān)系缺乏明確法律定位。在建構(gòu)商事單行法及其法律體系時，必須堅持商事立法遵循民法的基本原則和一般規(guī)范；法律適用上優(yōu)先適用商事單行法的規(guī)定，商事單行法對欲調(diào)整對象無明文規(guī)定時，可先類推適用民法規(guī)范中的類似制度，如類推結(jié)果違背商事交易的原則及商事思維，則可根據(jù)商法的價值追求確立新的商法規(guī)范。商事法律體系中難以提煉出商事行為的基本原則和一般性的商事法律規(guī)范，致使體系中的商事單行法各自游離分散，產(chǎn)生部分法律規(guī)范重復、矛盾和沖突，缺乏邏輯嚴密性和體系完整性。商法總則難以統(tǒng)領(lǐng)商法分則，缺乏連接紐帶。商事單行法律自身雖形成完整結(jié)構(gòu)體系，但整個商事體系難以保證圓滿無缺，此乃為立法背景不同和時空跨度之大的后果，應將肢分后的個體規(guī)范置于上下位的邏輯結(jié)構(gòu)關(guān)系，將商法的價值理念貫穿到商法體系的建構(gòu)之中，保證商法的內(nèi)在體系化。王保樹教授認為，制定“商事通則”是商事實踐的需要，“商事通則”可以起到填補民法與商事單行法之間的空白、統(tǒng)率商事單行法以及創(chuàng)設民法和單行商事法沒有規(guī)則等作用。應制定《商法通則》上承《民法典》下統(tǒng)商事單行法，《商事通則》以一般法律規(guī)范的形式將商法的基本理念、價值和基本原則進行成文化，為單行法的統(tǒng)一奠定基礎(chǔ)。商法緊貼實踐與快速發(fā)展，要求商法必須有直接作用于市場實踐的效力與能力。商法體系的建設，應淡化邏輯色彩，注重實用主義。應以《商事通則》為基礎(chǔ)修改已生效并實施多年的商事單行法，無論修改還是新制定的商事單行法都要使之與《通則》確立的基本理念、價值取向和基本原則相符，保證商法體系的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。

優(yōu)化商法學課程設置依賴于健全的商法體系。商法學課程結(jié)構(gòu)獨特，體系龐大，內(nèi)容豐富，包含統(tǒng)領(lǐng)性的商法總論、公司法等眾多部門法分論。如本科生普遍使用的高等教育出版社出版的面向21世紀商法課程教材為81萬字，如此多的字數(shù)完全是為滿足高校商法學教學的實際需要。而獨特的結(jié)構(gòu)和龐大的體系致使商法學課程設計和教學安排問題尖銳。商法課程的結(jié)構(gòu)和原理體系在不斷地進行探索、改革和創(chuàng)新。（1）商法課程的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和學時。商法在具體的課程結(jié)構(gòu)安排上目前主要有兩種：一種是分為兩門課（商法學Ⅰ-Ⅱ），分論中各部門法作為選修課；一種是商法學概論一門課，總論分論內(nèi)容包含在內(nèi)，分論中各部門法再作為選修課。完整的一門課被迫進行分割主要是高校壓縮課時的結(jié)果。在概論中簡單講解各分論內(nèi)容，而學生又要選修部分分論內(nèi)容，造成內(nèi)容重復和缺乏邏輯上的完整性。應該將商法學作為一門整體課程進行講授，之后再考慮增設與商事交易有關(guān)的實務性課程如公司治理、公司并購、風險投資、資本運作等課程。學術(shù)界應根據(jù)立法提煉和歸納出中國本土的具有實證法律依據(jù)的商法基本理論，同時商法教學的內(nèi)容悄然發(fā)生變化，傳統(tǒng)票據(jù)制度日益萎縮，而金融衍生品、資產(chǎn)證券化、信托等重要制度在金融危機的背景下逐漸在加強。商法課程如何處理必修內(nèi)容和選修內(nèi)容的關(guān)系至今是懸而未解的課題，各高校因性質(zhì)不同而側(cè)重點有所區(qū)別，應在有限的必修課學時中將實踐性較強的課程確定為必修內(nèi)容，如公司法實務等。目前國內(nèi)法學院商法課程所占課時仍顯偏少，商法學的知識原理和學時應有基本的界定，應增加商法學課程學分和學時，保證商法學教學的完整性。（2）加強教材建設。近年來雖然商法教材建設取得一定進展，但由于評價機制和商法研究等因素的局限，能深切反應商事實踐問題、操作性較強且適合教學的教材極少，大量教材存在強調(diào)體系間的邏輯性、知識更新慢、側(cè)重規(guī)范性解釋等問題，但在面對實踐的問題上，商法教材建設面臨嚴重危機，應加大教材建設力度，建立激勵機制以鼓勵教材不斷豐富和更新，強化教材面對實踐問題的講解和操作，推出大量本土化的商法案例分析內(nèi)容，加強實務技能內(nèi)容的編寫，編撰生命力持久的經(jīng)典教材。（3）改革考核制度。考核主要是檢驗學生學習效果，對商事規(guī)范的理解和運用程度，評估學生的分析、表達和解決問題的能力，要打破自古以來形成的“守成教育”傳統(tǒng)。首先確定商法的考核范圍和內(nèi)容，以體現(xiàn)實踐性內(nèi)容考核為主。運用多種考核方式，也可借鑒美國在課程考核中設置若干待解決的假設性案件，測試學生對知識掌握程度和商事操作技能水平。在成績給定上增加平時考查成績所占權(quán)重，加強全過程考核，有助于培養(yǎng)學生的獨立見解和創(chuàng)新能力。（4）提高教師的實踐和科研能力。商法學是經(jīng)世致用的課程，要求商法學教師具有豐富的法律實踐經(jīng)驗和操作能力。高校應鼓勵法學專業(yè)教師參加全國統(tǒng)一司法考試，取得律師執(zhí)業(yè)資格，爭取有更多的機會代理商事案件；建立與校外實踐教學基地單位的長效、深度合作機制，學院與司法實踐部門等單位合作，委派專任教師到司法實務部門培訓半年到一年，更多接觸涉及商事實踐案例，提高自身運用商事法律的能力。拓展專業(yè)知識、豐富學科結(jié)構(gòu)、提高教學能力都需要科研的保障，商法學教師應注重實證的、經(jīng)驗的、交叉學科的研究，加快學術(shù)升級，用科研實力支撐商法教學，加強與市場經(jīng)濟發(fā)展密切相關(guān)的商法課題研究。endprint

三、改革商法學教學方法，創(chuàng)新人才培養(yǎng)機制

法學教育面臨著來自因社會發(fā)展而帶來的尖銳挑戰(zhàn)。商法學教學方法有必要作出相應的調(diào)整，整合優(yōu)化多種教學形式，積極探索具有思想性、知識性和實踐性特征的新教學方法，挖掘?qū)W生的潛在能力，提倡獨立思考，激勵個性的創(chuàng)造精神。目前以理論講授、邏輯推演、規(guī)則解釋為主的課堂講授仍是高校最推崇的教學方法，在有限時間內(nèi)使學生獲得大量知識，感受和學習到主講教師的邏輯思維方式和法律實踐經(jīng)驗，但難以激發(fā)學生學習主動性和有效性。應以商事制度框架與基本理論體系為綱，選取經(jīng)典案例材料，理論與實踐相結(jié)合，積極引導學生與教師互動，鼓勵學生積極思考，發(fā)表不同見解，培養(yǎng)自學能力和商事思維能力。合理運用現(xiàn)代化多媒體教學設施，制作直觀形象、聲情并茂的商法學課件，充分調(diào)動學生各種感官，多渠道傳遞商事信息，加強學生對知識的感知度，提高學生對知識的消化程度，促使商事理論向?qū)嵺`能力的轉(zhuǎn)化。注重與商事法學相關(guān)的跨學科知識的教學，如經(jīng)濟、財務、金融、外語等相關(guān)領(lǐng)域知識，建立合理的知識結(jié)構(gòu)體系，使學生能成為復合型法律人才。在此基礎(chǔ)上需要反思和改革的教學方法主要有：專題討論與文獻讀評，商法案例教學，實踐教學。

互動式的專題討論與文獻讀評。課堂教學應增加專題討論課所占比重。商法學專題討論主要由制定討論議題，學生搜集準備資料，制作專題研究報告，課堂講解并接受提問和師生點評五部分構(gòu)成。討論議題是商法理論研究中的前沿問題或像公司法與證券法聯(lián)動修改等熱點問題，具體可以由學生根據(jù)自身興趣，研究課題方向選擇具有普遍性、關(guān)鍵性、知識面較廣的問題作為專題討論的議題。學生可以按照研究方向，興趣，同一師門等方式自由分組，分組之后應督促學生積極搜集準備討論的資料，包括外文文獻。在消化吸收資料的基礎(chǔ)上制作專題研究報告，提出議題理論觀點，然后圍繞觀點準備佐證和分析材料。將研究報告采用PPT形式在課堂上講解并接受老師和同學的提問，以教師引導和學生討論為主，在民主、平等與自由的氣氛中開展交流和討論，教師要適度組織和控制學生的發(fā)言和爭論，討論沿著解決問題的方向發(fā)展，并尋找解決的途徑。最后由師生全面評價學生的討論，教師進行總結(jié)或者給出自己的理論觀點，同時應鼓勵并尊重學生的見解和獨立思考。專題討論可以增進師生之間的知識交流和信息反饋，激發(fā)學生的求知欲望和養(yǎng)成自由思考的品質(zhì)，培養(yǎng)學生語言表達和分析、解決問題的能力，提高學生自主獲取和運用知識的能力。在專題討論基礎(chǔ)上，教師選擇當代商法理論的優(yōu)秀論述或者著作，尤其是有理論深度和實踐意義的外文資料，供科研能力較突出的同學進行閱讀，然后在課堂上引導學生對文獻成敗進行評析，鍛煉學生的表達能力和科研能力。文獻讀評是獲取知識信息的重要來源，開發(fā)利用文獻是知識創(chuàng)新以及知識成果轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力的重要因素。

需要檢視和修正的商法案例教學。源于英美的案例教學究竟是理論教學需要的產(chǎn)物還是實踐性的需求？至今英美法學教育的文獻仍將案例教學法歸為理論性教學法，大部分法律教育者傾向于認為案例教學法是科學性和理論性的，是源自于學院派的設計。我們認為案例教學應是包含著實務材料的法學理論思維訓練，應建立一種承載理論發(fā)現(xiàn)能力，商事理論思維培養(yǎng)的“案例教學”。這意味著，案例不僅僅是用來佐證理論判斷的工具，更是解釋法律規(guī)范的構(gòu)成、內(nèi)容的正當性以及社會實效，并借以發(fā)展法律理論的中心。目前商法教學案例側(cè)重驗證商事基本理論和觀點，尚未進入“以案例為中心”的案例式教學階段，應建立透過案例材料指導學生發(fā)展其實證思維能力和理論響應力。增強其在具體案例中解釋規(guī)范、運用規(guī)范、演繹規(guī)范能力的案例教學方法。通過實際的判例分析討論歸納出法律理論和基本原則，讓學生體會到法律知識的獲得過程，體驗到商事法律的思維方式和解決實際問題應具備的能力。案例教學首要面對的是商法案例的科學選擇問題，由于法院商事判決書不公開以及缺乏說理制度，加之商事交易和仲裁的秘密性，導致商事案例資源匱乏。法學教育者應整理編撰典型商事案例，法學院亦可設立專門的商事判例研究中心，收集整理具有新穎性、典型性、綜合性和可議性的商事案例供全國法學教育者共享，逐步建立判例公開與編撰的法定制度。案例教學是在分析大量判例的基礎(chǔ)上，歸納揭示出商事法律準則或理論，教師和學生都需要做好教學準備，學生首先須閱讀預先布置的判例和做好相關(guān)法律知識儲備，準備發(fā)言報告并提出意識到的問題，闡述案例中所涉及的原理、風險及風險控制機制；教師則需要聽學生的報告，根據(jù)報告隨時追問，引導學生對案例進行分析，目的是讓學生能在類似案例中總結(jié)其所蘊涵的法律原則、規(guī)則及其相互之間的關(guān)系，將解決對策逐漸加以修正完善，讓學生掌握解決問題的方法，懂得如何運用商事法律制度。案例教學主要功能是知識傳授和能力培養(yǎng)，教學中要充分考慮到我國法律體系的成文化和理論化的傳統(tǒng)，案例分析究竟是要實踐性的法律分析還是學院式的學理分析，商事法律思維方式是法官式中立思維還是律師式抗辯思維，案例能否導致重構(gòu)成文法中的系統(tǒng)理論等。

深化實踐教學環(huán)節(jié)。選擇多樣化的教學方式，尤其是增強實踐性教學是商法學課程教學改革的重點。目的明確、實效性強的實踐教學有助于搭建理論分析和實踐知識之間的橋梁，真正提高學生的法律應用能力。加強與校外司法實務部門的交流，聘請司法實務部門的業(yè)有所專、學有所精的法官、律師、仲裁員為學生進行商事案件的分析和講解；在學生觀摩法庭商事審判的基礎(chǔ)上進行商事模擬法庭訓練，聘請有審判實踐經(jīng)驗的法官作指導，增強真實性，學生通過模擬角色分工進行法庭審理，體驗商事法律知識與程序法結(jié)合的應用，培養(yǎng)學生證據(jù)收集處理、程序控制、文書寫作、法律適用等綜合能力，鍛煉學生語言表達能力、法庭反應等思維能力；實習是實踐性教學的重要環(huán)節(jié)，建立穩(wěn)定的校外實習基地，避免分散實習產(chǎn)生的流于形式等弊端，對實習學生進行集中和統(tǒng)一管理，提高實習質(zhì)量；借鑒美國進行“診所式”教學，讓學生現(xiàn)實地感悟到商事法務實踐知識，指導教師可以采取“案件跟進”的方式，讓學生在參與案件辦理的過程中學習商事法律知識。實質(zhì)是學習主體提前進入工作狀態(tài)，在實踐中演繹法律技巧、接受法律知識。但精明的商事主體有能力購買更好的法律服務而很少將商事糾紛交給“診所”的學生實踐，教學中可以根據(jù)實際商事案件，由學生闡明事實關(guān)系、提交證據(jù)、提出建議的“診所式”變通方法，類似于律師事務所的法律咨詢，對學生實踐能力提升有一定促進作用。

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[責任編輯：韓璐]endprint