上市公司并購重組中的法律實務(wù)問題探討

摘 要：隨著社會和經(jīng)濟的發(fā)展，上市公司并購重組的現(xiàn)象越來越常見。并購重組是上市公司做強做大的一個主要途徑，也是一個非常重要的措施。雖然并購重組能為上市公司帶來更多的經(jīng)濟效益和社會效益，但是并購重組的同時也牽扯了很多的法律問題。筆者從實務(wù)的角度，對上市公司并購重組過程中的法律問題進行探討和研究，并結(jié)合自己的經(jīng)驗提出一些意見和解決對策。

關(guān)鍵詞：上市公司；并購重組；法律；實務(wù)；問題；探討

中圖分類號：D922.287 文獻標識碼：A 文章編號：2095-4379-（2017）29-0138-02

作者簡介：邢英建（1974-），女，漢族，本科，法學學士，天津融匯律師事務(wù)所，律師，研究方向：投資并購、反壟斷、公司法律風險防范、合同管理、勞動爭議。

在最近幾年，上市公司并購重組的現(xiàn)象日漸活躍，但是由于資本信用制度不健全以及相關(guān)問題的立法比較滯后，出現(xiàn)了很多惡意重組、虛假重組的現(xiàn)象，這對證券市場的公信力造成了嚴重的損害。本文通過對上市公司并購重組中的法律實務(wù)問題進行分析，在此基礎(chǔ)上就相關(guān)的解決對策展開論述。

一、上市公司并購重組中的法律實務(wù)問題

（一）投資者違規(guī)超比例增、減持上市公司股份問題

自從2008年以來，我國有越來越多投資者通過大宗交易系統(tǒng)或者證券交易所競價交易系統(tǒng)超比例買賣上市公司的股份，沒有及時履行公告、報告等相關(guān)義務(wù)，這種行為嚴重違反了《證券法》中的相關(guān)規(guī)定[1]。

例如，“茂業(yè)系”公司就是一個典型的案例，該公司超比例增持超過三家以上上市公司股份，分別為深國商、商業(yè)城和渤海物流，購買的方式主要通過交易所的競價交易系統(tǒng)。在買進股權(quán)之后，“茂業(yè)系”有關(guān)公司分別占深國商、商業(yè)城和渤海物流5.09%、8.63%、6.68%的股份，這三個股份都超過了5%，“茂業(yè)系”有關(guān)公司在股權(quán)達到5%的時候均未履行有關(guān)的公告和報告義務(wù)，也沒有停止增持。因此，上交所和深交所對“茂業(yè)系”有關(guān)公司分別作出了相應(yīng)的紀律處分，并且要求其限制一個月的交易[2]。

（二）特殊機構(gòu)投資者交易限制和持股變動信息披露問題

目前，我國的證券市場上活躍著一大批具有特殊性質(zhì)的機構(gòu)投資者，比如境外BVI公司、合格境外機構(gòu)投資者、證券投資基金、全國社會保障基金等。這就在一定程度上引發(fā)了這些機構(gòu)投資者買賣上市公司股票問題，也觸及到了《上市公司收購管理辦法》和《證券法》的收購批準標準和權(quán)益變動[3]。

例如，東吳價值成長基金對于國投中魯舉牌的時間就是一個典型的案例。在4月7日，國投中魯發(fā)布公告，公告宣稱東吳價值成長雙動力基金截止到4月5日，已經(jīng)持有國投中魯?shù)墓煞莞哌_955.2991萬，占據(jù)國投中魯所有股份的5.78969%。到了4月10日，東吳基金發(fā)出公告，東吳價值成長基金通過二次市場持減國投中魯股權(quán)低至2.1730%，在這短短幾天之內(nèi)，東吳價值成長基金從中收益高達1500萬元，導(dǎo)致投資者紛紛要求將上述的收益歸給國投中魯。

（三）持股高于30%投資者繼續(xù)增持上市公司股份的信息披露問題

有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，如果收購人已經(jīng)披露收購報告書，要在披露之日起六個月之內(nèi)，因權(quán)益的變動需要再次公告和報告，可以就一些與前次報告書不同的地方進行公告和報告。因此，對于持股高于30%投資者繼續(xù)增持上市公司股份的信息披露問題，應(yīng)當嚴格按照以下兩點進行簡化處理：

第一，如果投資者在增持之前并不是上市公司的實際控制人或者第一大股東，而增持之后成為上市公司的實際控制人或者第一大股東，不需要編制收購報告書，只需要編制詳細的權(quán)益變動報告書即可。

第二，如果投資者在增持之前已經(jīng)是上市公司的實際控制人或者第一大股東，而且股份比例已經(jīng)高于30%，如果需要繼續(xù)持增，只需要進行簡單的公告或者編制權(quán)益變動報告即可，不需要編制收購報告書。

二、上市公司并購重組中的法律實務(wù)問題的解決措施

（一）明確并購重組風險的法律責任并加以規(guī)范

法律責任主要是為了懲罰破壞游戲規(guī)則的人，如果缺失有效的法律責任，就會導(dǎo)致并購重組中各方行為發(fā)生失控現(xiàn)象。我國上市公司并購重組過程中引發(fā)的法律責任規(guī)定主要體現(xiàn)在法律法規(guī)當中，而且側(cè)重于部分刑事制裁和行政制裁，在民事賠償方面還缺少相關(guān)的規(guī)定。上市公司以及有關(guān)部門要對此加強重視，加強公司并購重組民事賠償法律制度的構(gòu)建。民事賠償一般常見于在上市公司并購重組中因侵權(quán)、不當干預(yù)、不適當披露、虛假信息、欺詐等而遭受到損失的情況，其發(fā)揮的主要作用是行政責任和刑事責任所無法取代的。因為刑事責任和行政責任一般偏向于社會利益和社會秩序的救濟，主要防止和懲罰違法行為，而民事責任注重對受害人的損失進行補償，讓正在被侵害或者已經(jīng)被侵害的權(quán)利狀態(tài)得以恢復(fù)。

（二）建立完善的協(xié)議收購制度

協(xié)議收購的方式在當前比較流行，主要存在于上市公司中股東占有絕對的股權(quán)地位但是股權(quán)卻又不能流通的情況之中。協(xié)議轉(zhuǎn)讓雖然有著較多的優(yōu)勢，但是轉(zhuǎn)讓過程涉及面比較廣，包含對二級市場投資價值的發(fā)掘和判斷、上市公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移和評估、國有股權(quán)運作的監(jiān)管和特殊性、對股權(quán)價值的判斷和評估等。因此在實際的操作過程中，存在比較大的靈活性和不確定性。如果只有一般的原則性規(guī)定對協(xié)議收購方式進行監(jiān)督，配套實施細則也就缺乏較強的可操作性，在運轉(zhuǎn)的過程中有著比較大的彈性空間，這就會導(dǎo)致協(xié)議收購在實際操作過程中出現(xiàn)扭曲等情況，從而導(dǎo)致一些大股東借助上市公司收購的題材進行黑箱作業(yè)或者內(nèi)幕交易，趁機對市場進行操縱，造成股價的大起大跌。所以很多國家并不允許協(xié)議收購存在。我國為了解決國有股份的流通問題，可以允許協(xié)議收購的存在，但是為了防止發(fā)生上述問題，我國有關(guān)部門應(yīng)當建立完善的協(xié)議收購制度，將協(xié)議收購的方式控制在一定的國有股范圍之內(nèi)，不允許其擴大。與此同時，有關(guān)部門還要利用法律嚴格控制協(xié)議收購，比如，規(guī)定上市公司協(xié)議收購要經(jīng)過特別批準，并且對收購的程序、審批程序、審批機構(gòu)等進行明確規(guī)定。收購人在要約同時進行協(xié)議收購，但需要注意的是，協(xié)議收購價格不能高于要約價格。如果協(xié)議收購價格高于要約價格，要進行適當調(diào)整，將要約價格提高到協(xié)議收購價格同一水平。

（三）增強上市公司并購重組中的信息披露義務(wù)

雖然《證券法》對于大量持股以及其變動作出了明確的規(guī)定，要求其發(fā)布公告，但是卻沒有考慮到并購者使用資金的來源和大股東持股的目的等方面的信息，《證券法》中也沒有對此進行明文規(guī)定。在發(fā)出收購要約之前，《證券法》也只是簡單規(guī)定并購方要將收購報告書送到證券交易所或者證券主管部門，而不需要向目標公司的股東披露信息。即便是報送的收購報告書，也只是規(guī)定了8項記載內(nèi)容，沒有包含對于投資判斷等財務(wù)信息，這種信息披露明顯是不夠充分的。

另外，中小股東持有很少的股份，在實際過程中無法參與到公司的經(jīng)營管理之中，一般來說，都是由大股東控制上市公司的經(jīng)營管理。因此，有必要增強上市公司并購重組中的信息披露義務(wù)，為中小股東的利益提供重要的保障。筆者認為，上市公司在進行信息披露時，要嚴格遵循以下三個原則，即真實準確性原則、充分完整性原則和及時性原則。上市公司并購重組過程中，無論是被并購方還是并購方，都要向中小股東公開與并購重組有關(guān)的重要信息，禁止誤導(dǎo)和欺詐。除此之外，還要完善相關(guān)的法律制度，對相應(yīng)的責任進行明確。

三、結(jié)論

綜上所述，我國當前的經(jīng)濟處在轉(zhuǎn)軌的過程中，并且還會長期處于這樣的狀態(tài)。上市公司作為我國經(jīng)濟發(fā)展的重要支柱之一，在做大做強的同時要重視相關(guān)的法律問題。有關(guān)部門也要對此加強重視，結(jié)合實際情況不斷完善相關(guān)的法律法規(guī)，為上市公司重組并購活動的順利開展創(chuàng)造一個健康的外部環(huán)境。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]李耀華，崔黎娜.論我國上市公司并購的法律解讀[J].科技信息（科學教研），2008（22）：34-35.

[2]賴偉.上市公司并購重組的若干法律問題探析[J].科教文匯（中旬刊），2007（02）：75-76.

[3]中國證券監(jiān)督管理委員會上市公司并購重組審核委員會工作規(guī)程（2011年修訂）[J].中華人民共和國國務(wù)院公報，2012（16）：33-34.endprint