關(guān)于刑法的謙抑性研究

孫潔

【摘 要】 刑法的謙抑性作為刑法的一種精神，一種原則，是現(xiàn)代刑法制度的價(jià)值追求。刑法謙抑精神的研究對我國刑法制度有著重要的意義，它從根本上緩和了刑法本身的嚴(yán)酷性，它是現(xiàn)代法治文明的發(fā)展方向，也是現(xiàn)代刑法理念的價(jià)值承載。文章首先對刑法的謙抑性概念做簡單介紹，詳細(xì)探討了其與相關(guān)刑法制度的對比以及其功能價(jià)值，供相關(guān)工作者參考。

【關(guān)鍵詞】 刑法 謙抑性 比較 功能

引 言

刑法謙抑性的本質(zhì)是要求在對犯罪活動進(jìn)行判罰時(shí)，綜合考慮其他多方面的影響因素，盡可能的提升刑法的人道主義性質(zhì)，從而最大程度上維持社會的安定與團(tuán)結(jié)。目前我國的法治建設(shè)過程中，對刑法的謙抑性原則不夠重視，其價(jià)值也沒有在判罰的過程中體現(xiàn)出來。對于現(xiàn)代法治社會而言，刑法在很大程度上對犯罪活動具有威懾力，這也是刑法的存在價(jià)值，研究刑法的謙抑性具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。

1 刑法謙抑性的概念

刑法的謙抑性，又稱刑法的經(jīng)濟(jì)性或節(jié)儉性，在國外也稱為謙抑主義。目前，關(guān)于刑法謙抑性的概念并沒有一個(gè)統(tǒng)一的說法，主要存在以下三種觀點(diǎn)：第一種，刑法的謙抑性，是指立法者應(yīng)當(dāng)力求以最小的支出---少用甚至不用刑罰（而用其他刑罰替代措施）獲取最大的社會效益---有效地預(yù)防和控制犯罪；第二種，其它社會統(tǒng)治手段不充分時(shí)，或者其它社會統(tǒng)制手段（如私刑）過于強(qiáng)烈，有代之以刑罰的必要時(shí)，才可以動用刑法；第三種，刑罰是國家為達(dá)到保護(hù)法益和維持法秩序的任務(wù)時(shí)的最后手段。雖然在刑法謙抑性的觀點(diǎn)上存在諸多的不同之處，但是其本質(zhì)是相通的，即規(guī)定了刑事規(guī)制范圍以及刑事制裁程度，通過限制刑事規(guī)制范圍，降低刑事制裁程度，以此來實(shí)現(xiàn)刑法的謙抑思想。

2 刑法謙抑性與相關(guān)刑法制度的比較

2.1刑法謙抑性和寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。所謂寬嚴(yán)相濟(jì)就是重罪重處，輕罪輕處，對嚴(yán)重的刑事犯罪要從保護(hù)人民安寧的角度，依法從嚴(yán)打擊、從嚴(yán)處置，以防止其罪行的再度發(fā)生；而對輕微犯罪，因其社會危害性不大，則應(yīng)該盡量采取緩和的措施，依法從寬處理。寬嚴(yán)相濟(jì)在國家的刑事立法和司法中具有非常重要的指導(dǎo)性意義，其本質(zhì)是一種價(jià)值選擇上的政策指導(dǎo)。刑事法律是立法機(jī)關(guān)制定的普遍適用的強(qiáng)制性社會規(guī)范，而寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策則是一種政治上的指導(dǎo)，在這樣的政治指導(dǎo)之下才能把握刑事立法和司法的運(yùn)行方向。寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策不是簡單的兩極對立，雖然該政策要求刑法的輕與重相濟(jì)，但是與刑法的謙抑性并不矛盾。刑法的謙抑性是指導(dǎo)刑罰權(quán)運(yùn)作的基礎(chǔ)性理念，而寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策又是伴隨著現(xiàn)代刑法理念而生的，是在對抗重刑主義和刑法泛化的基礎(chǔ)發(fā)展起來的，刑法的謙抑性融合在寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策中。

2.2刑法謙抑性和刑法的去罪化制度。刑法的去罪惡化制度是指將原本屬于法律規(guī)定的犯罪行為，通過刑法的立法程序或者司法程序?qū)⒃摲缸镄袨榕懦谛淌绿幜P之外或者為了預(yù)防犯罪，保護(hù)社會，對實(shí)施了危害社會行為具有輕微人身危害性的人不實(shí)施刑罰而代之以保安處分措施，實(shí)現(xiàn)對犯罪行為矯治的一種制度。罪名的減縮以及刑罰的去罪惡化都是刑法去罪惡化的重要組成部分。國家所指定的刑法主要是以剝奪他人的生命、自由、財(cái)產(chǎn)等為主要手段的震懾之刑，但是其隨之產(chǎn)生的負(fù)面效果也是要引起公眾足夠的重視的，之所以會產(chǎn)生刑法的去罪惡化制度主要就是因?yàn)樾谭ū旧淼木窒扌浴Ｈ绻趯?shí)際的操作中，刑罰權(quán)運(yùn)作不當(dāng)極易引發(fā)一系列的社會問題。刑法的謙抑性是刑法去罪化理論的思想基礎(chǔ)，而刑法的去罪化是刑法謙抑性的主題之一，兩者是總與分的關(guān)系，包含與被包含的關(guān)系。從刑法去罪化制度的內(nèi)容和涵義來看，其實(shí)質(zhì)可以歸結(jié)為刑法的謙抑性，刑法的謙抑性在實(shí)質(zhì)上是排除一定犯罪行為的非犯罪化，是法律效果上非刑罰化。

3 刑法謙抑性功能

3.1刑法謙抑性的經(jīng)濟(jì)功能。節(jié)儉是刑法謙抑性的基本內(nèi)涵，因此，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來說，提倡刑法的謙抑性是節(jié)省社會資源、節(jié)約公共財(cái)富的重要體現(xiàn)，所以說，刑法的謙抑性在一定程度上降低了刑法運(yùn)作過程中的成本，為刑法效益提出了新的思路。從刑法的運(yùn)作效果來看，國家采用刑法手段來制止犯罪會產(chǎn)生一定的社會效果，但是效益才是衡量一種制度是否是經(jīng)濟(jì)之刑的主要標(biāo)志。但是刑法的成本相較之其他的社會控制手段來說支出較大，這就意味著刑法的運(yùn)用并不能產(chǎn)生較大的收益，如果國家運(yùn)用刑法作為社會控制的主要手段卻沒有受到良好的收益，那么就應(yīng)該謹(jǐn)慎的使用刑法。

3.2刑法謙抑性的文化功能。現(xiàn)如今的社會是一個(gè)文化相互交融。相互影響的時(shí)代，東西方文化的交融使得東西方國家的法律發(fā)生了一定的變化。刑法謙抑性的思想來源是人權(quán)理念發(fā)展帶來的法治文明的進(jìn)步。研究和提倡刑法謙抑精神，就一定會聯(lián)系到人權(quán)這一概念，而人權(quán)則是謙抑性提出的根本所在。這個(gè)過程也促進(jìn)了民眾對現(xiàn)代法治文明理念的接觸，有利于民眾法律思想的普及。刑法的謙抑性在現(xiàn)代刑法體系中起到了文化價(jià)值整合的作用，現(xiàn)代法治文明中包含了正義、自由、效率、經(jīng)濟(jì)、秩序等文化價(jià)值。一般的觀念認(rèn)為刑法是效率和正義之刑，要在效率和正義之間找尋一個(gè)平衡的歸結(jié)點(diǎn)：既要兼顧利益平衡，又要在保障自由和維護(hù)秩序之間做到適中，那么刑法的謙抑性是這些文化理念均衡要求下的產(chǎn)物。

3.3刑法謙抑性的社會功能。刑法謙抑性作為現(xiàn)代社會刑法三大價(jià)值理念之一，有其重要的社會功能。對于一個(gè)法制社會而言，其刑罰權(quán)必須要控制在一定的范圍內(nèi)，要在充分保障人權(quán)的基礎(chǔ)上，盡可能的維護(hù)社會秩序。對于犯罪的懲罰應(yīng)該是有限度的，如果是沒有限度的實(shí)施懲罰權(quán)，那么作為國家權(quán)力重要組成部分的刑罰權(quán)將會變成一種專制。刑罰權(quán)的過分?jǐn)U張，并不能使民眾產(chǎn)生有效的安全感，反而會在自危情感的支持下對犯罪產(chǎn)生同情和憐憫。

結(jié)束語

綜上所述，刑罰的謙抑性是國家法制化進(jìn)程中不可缺少的一部分，隨著公眾法制觀念的不斷增強(qiáng)，刑法謙抑性的研究也會逐漸的深入，并成為刑事法律不斷進(jìn)步的基礎(chǔ)條件。只有始終堅(jiān)持人道主義和保障人權(quán)這一核心理念，才能使謙抑性在刑法中發(fā)揮更大的作用。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 劉聰聰.關(guān)于刑法的謙抑性的探究[J].法制與社會，2017，（20）：11-12.endprint