試論涉外婚姻的法律適用

向蘭樊

摘要：具有涉外因素的婚姻關系隨著世界各國之間交流的不斷加強也越來越普遍，與此同時關于涉外婚姻的法律適用問題也不斷凸顯，各國之間法律以及風俗都存在著很大的差異，這又導致了大量的法律沖突，如何解決這種法律沖突成為了各國面臨的首要難題。

關鍵詞：涉外婚姻；法律沖突；法律適用

伴隨著社會經濟的發展以及交通和網絡的快速發展，各國人民之間的交往和流動也逐漸頻繁，隨之而來的是涉外婚姻也逐漸增多，涉外婚姻是指在婚姻關系的主體、客體、內容等因素中至少有一個含有外國因素的婚姻關系。涉外婚姻涉及不同國家或地區的法律制度以及風俗習慣的差異，因此在涉外婚姻中會產生很多關于法律適用的沖突。婚姻關系涉及家庭、繼承、婚姻財產、子女的撫養、老人的贍養等各社會方面的問題，因此涉外婚姻的法律適用的沖突的合理有效解決意義重大。

一、涉外締結婚姻關系的法律適用

婚姻關系的成立要滿足法律規定的實質要件和形式要件，前者如法定婚齡、當事人自愿、不能存在禁止結婚的疾病和生理缺陷等；后者如民事登記婚姻方式、宗教婚姻方式等。第一，關于結婚的實質要件適用的法律，有主張適用婚姻舉行地法律、當事人屬人法以及混合適用婚姻舉行地和當事人屬人法。①婚姻舉行地法律，目前采用這種原則的有美國的許多州、阿根廷、烏拉圭、秘魯等，既然當事人選擇了某個地方締結婚姻，那么婚姻舉行地的法律制度以及風俗習慣肯定是當事人接受和理解的，同時婚姻舉行地法律為婚姻登記機關所熟知，因此適用婚姻舉行地法簡便高效且易行。但是婚姻舉行地法會給某些當事人提供法律規避的機會，即所謂的“移住婚姻”。②當事人屬人法，當事人的屬人法包括當事人的國籍國法和住所地法。目前采用這種原則的有德國、希臘、法國、意大利等，當事人的屬人法與當事人有著更密切的聯系，更能反映當事人的狀況而且能夠有效減少“移住婚姻”，避免當事人進行法律規避。但由于各國的法律規定不盡一致，因此當事人屬人法在適用時產生的沖突較多，適用起來比較麻煩。③混合原則，采用混合原則比較靈活，可行性較強，得到越來越多國家的青睞。但適用起來比較麻煩，且對法律適用的要求較高。第二，關于結婚的形式要件適用的法律，同樣有主張適用婚姻舉行地法律、當事人屬人法以及混合適用婚姻舉行地和當事人屬人法。從各國的普遍實踐來看，各國對于婚姻形式要件的要求沒有實質要件那么嚴格，而且有逐步放寬的趨勢，即只要求婚姻的形式要件滿足與其有關聯的一國法律即可，如婚姻舉行地法律或者當事人屬人法等。第三，我國關于締結婚姻的法律適用，我國《涉外民事關系法律適用法》第二十一條，結婚條件適用當事人共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。這里的結婚條件指結婚的實質要件，若最終無法選擇，則根據最密切聯系原則選擇適用的法律。第二十二條結婚手續，符合婚姻締結地法律、一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。這里的結婚手續指結婚的形式要件。舉例來說，若一個經常居所地在上海的中國人與經常居所地在巴黎的法國人想在中國締結婚姻關系，關于他們之間結婚的實質要件適用的法律，由于二者沒有共同經常居所地也沒有共同國籍，又是在一方經常居所地、國籍國（中國）締結婚姻關系的，因此應當適用中國法律；而關于結婚的形式要件適用的法律，則只要滿足一方當事人經常居所地、國籍國或者婚姻舉行地法律即可，即中國法或者法國法即可。

二、涉外解除婚姻關系的法律適用

解除婚姻關系即所謂的離婚，離婚直接涉及到一個家庭的利益甚至涉及到社會利益和一國的公共秩序。第一，關于離婚的法律適用總結起來有以下幾種主張：①適用法院地法，大陸法系國家的學者大多支持這種觀點，他們大都認為離婚涉及到一個國家的公序良俗且關于離婚的法律大都為強制性的法律規范，因此主張適用法院地法以維護法院地的公序良俗和司法主權；②適用屬人法，支持這種觀點的大多認為離婚的準據法應與婚姻成立的準據法保持一致，而他們對于婚姻成立的準據法則認為是屬人法；③選擇或重疊適用法院地法和當事人法，這一觀點對完全適用法院地法或當事人法持否定態度，認為應該選擇或重疊適用法院地法和當事人法；④適用有利于實現離婚的法律，這是歐洲許多國家立法中出現的普遍新趨勢，他們大都以法院地法作為輔助適用的法律，被認為是一種公共秩序立法；⑤允許當事人意思自治，即允許當事人自愿選擇離婚所適用的法律，只要當事人之間自愿達成合意，即可適用當事人選擇的準據法。第二，中國關于離婚的法律適用，我國《涉外民事關系法律適用法》第二十六條，協議離婚，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律。當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續機構所在地法律。第二十七條，訴訟離婚，適用法院地法律。由此可知根據我國的法律規定，當事人之間的協議離婚，允許當事人的意思自治，而關于訴訟離婚則要適用法院地法。

三、結語

涉外婚姻關系涉及到一個家庭和社會的重大利益，我國有關部門在處理有關涉外婚姻時，必須嚴格依照我國有關的法律規定，同時也要考慮到我國的社會公共利益以及不同國家的風俗習慣，此外還應該加強區際、國際司法協助以便于更好地解決涉外婚姻的一些問題。