蔣祥熙
【摘 要】改革開放四十年來,我國證券市場經(jīng)歷了從無到有,從盲目發(fā)展到有序推進的過程。現(xiàn)如今證券市場的發(fā)展理念強調(diào)“放松管制,加強監(jiān)管”,保障絕大多數(shù)投資者的合法權(quán)益不受侵害。然而證券市場在加速推進資本流動的同時,又為不法分子所利用。監(jiān)管措施在面對不法分子層出不窮的反監(jiān)察手段面前變的蒼白無力,然而證券市場的高風險性又必須要求執(zhí)法者通過科技與制度的創(chuàng)新與之相抗衡。
【關(guān)鍵詞】證券市場;監(jiān)管失當;制度建設(shè)
根據(jù)我國《證券法》第232條的規(guī)定應當承擔民事賠償責任和繳納罰款罰金,其財產(chǎn)不足以同時支付時,先承擔民事責任的賠償責任。從民事責任優(yōu)先賠償原則中即可看出國家保障公民私權(quán)的理念在證券市場同樣適用。從證券市場建立之初,國家就強力介入市場監(jiān)管,然而當監(jiān)管失當出現(xiàn)時行政責任就會重于民事責任,使得原本應當承擔民事責任的肇事者得以隱藏。社會輿論不斷反映,證券市場監(jiān)管失當并不是政府的不作為,而是政府沒有使真正的侵權(quán)者得到法律的制裁。現(xiàn)如今我國正處于證券市場發(fā)展的初期階段,更應當秉承一種謹慎的態(tài)度,在監(jiān)管與市場發(fā)展之間尋求一種最佳的平衡點,用一種國際化的視角去探索出一條符合我國證券市場建設(shè)的道路。
一、證券市場監(jiān)管失當?shù)恼J定
股市是市場經(jīng)濟發(fā)展的“晴雨表”,由于證券市場地位的獨特性為了維護市場經(jīng)濟的平穩(wěn)運行國家不斷強化對市場經(jīng)濟的監(jiān)管。證監(jiān)會作為法定監(jiān)管機構(gòu)在面對證券交易異常時有著不可推卸的監(jiān)管責任。可是交易所不作為,或者是明知有過錯而疏于監(jiān)管,這就是一種監(jiān)管的失當。例如在2013年光大烏龍指事件、余亞科技造假上市案件中只要交易所能夠證明自己在善意的執(zhí)行法律或者自己的規(guī)則,在履行自律管理的公共職能,那么即便給被管理者造成了利益的損害,交易所及其管理人員也無需承擔違反契約約或是侵權(quán)的民事責任。[1]監(jiān)管者利用制度設(shè)計產(chǎn)生的優(yōu)勢掌握主動權(quán),讓廣大中小散戶默默承擔資本代理所帶來的必然損失,這種現(xiàn)象與我國《證券法》的立法原則相違背,更加與我國社會主義的普惠共享制度相背離。
洛克在《政府論》中對政府形成的目的有過形象的描述,人們聯(lián)合起來形成國家并置身于政府的統(tǒng)治之中最大和最主要的目的是為了保護他們的私有財產(chǎn)和自然權(quán)利,政府如果不能按照社會的預期,依法履行經(jīng)濟調(diào)節(jié)職能,有效維護市場秩序和社會利益,那么就必須承擔經(jīng)濟法所規(guī)定的相應責任。[2]把這一思想延伸到證券市場中就可以理解為,當證券市場發(fā)生異常情況時,政府作為代理人應當使真正的侵權(quán)者受到懲罰,而受損者就應當獲得應有的補償。如果政府沒能形成這種機制就是市場監(jiān)管的失當。
二、證券市場監(jiān)管失當?shù)闹饕蛩丶捌溆绊?/p>
證券市場監(jiān)管失當頻頻發(fā)生,主要原因有三點:(1)混業(yè)監(jiān)管難度大(2)互聯(lián)網(wǎng)金融的涌入(3)國際資本的威脅。近些年隨著金融市場的不斷繁榮,金融衍生品的不斷增加。保險業(yè)、銀行業(yè)、證券業(yè)相互交織,單個主體之間很難區(qū)分。雖然《證券法》第161條規(guī)定:“國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法對證券市場實行監(jiān)督管理,維護市場秩序,保障其合法運行。”證監(jiān)會作為證券市場的監(jiān)督主體,對證券市場的合規(guī)運行享有監(jiān)管職能,可是保險、銀行、證券任一行業(yè)的波動都將會引起市場的連鎖反應。為了順應市場的轉(zhuǎn)變,我國金融監(jiān)管也將由“分業(yè)監(jiān)管”轉(zhuǎn)向“混業(yè)監(jiān)管”。
(一)混業(yè)監(jiān)管難度大
與分業(yè)監(jiān)管不同,混業(yè)監(jiān)管的要求更加嚴格,主要包括三個方面:(1)混業(yè)監(jiān)管不僅要求不同監(jiān)管部門之間要相互協(xié)調(diào),同一監(jiān)管機構(gòu)內(nèi)部不同職能部門之間也要建立信息互聯(lián)機制。(2)與監(jiān)管機制相配套的商業(yè)銀行法、票據(jù)法、證券法、保險法、擔保法等一系列法律法規(guī)也需要做相應的調(diào)整,讓監(jiān)管機構(gòu)能夠做到有法可依。(3)混業(yè)監(jiān)管并不是監(jiān)管部門之間的相互融合,他更傾向于是一個綜合監(jiān)管機構(gòu)的雛形,如何在綜合監(jiān)管與各自獨立部門之間進行權(quán)限的劃分又將是留給立法者與制度設(shè)計者的又一重大課題。
(二)互聯(lián)網(wǎng)金融的涌入
網(wǎng)絡銀行、移動支付、虛擬貨幣、互聯(lián)網(wǎng)金融已經(jīng)涌入到我們的生活之中,證券市場作為普通民眾投資理財?shù)囊粋€重要場所,數(shù)字金融的應用給投資者帶來便利的同時也讓私人信息安全受到巨大的挑戰(zhàn)。雖然我國實行實名制認證的賬戶注冊制度,可是在證券投資的過程中難免會出現(xiàn)信息泄露違背投資者意圖的交易,除此之外交易所的網(wǎng)絡技術(shù)故障也容易給投資者帶來損失,如2005年東京證券交易所先后發(fā)生了“交易中斷事件”以及“J-COM大規(guī)模錯誤訂單事件”,2006年東京證券交易所再遭“活力門震蕩”事件,2010年美國華爾街發(fā)生了“閃電崩盤”事件,緊接著日本大阪證券交易所又曝出“德意志證券烏龍指事件”。[3]這些突發(fā)狀況給投資者帶來的損害不可避免,可是監(jiān)管機構(gòu)卻沒有給出相應的制度解決方案,讓投資者無法獲得應有的補償。
(三)國際資本的威脅
2001年12月11日我國正式成為WTO成員國,以一種更加開放的態(tài)度引入國際資本,加強同國際資本市場的聯(lián)系。為了能夠更好地和國際資本相融合,我國不斷強化基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè),豐富監(jiān)管措施,強化自律。可是由于經(jīng)濟體制的不同,不同國家的證券法律和刑事法律對信息披露、內(nèi)幕交易犯罪的認定和處罰不同,如何協(xié)調(diào)這些法律沖突就成為今后的艱巨任務。[4]除此之外,國際資本具有趨利性、資金額較大、資金來源由于跨國流動更加難以審查,這些難題對于中國如何運用國際資本發(fā)展市場經(jīng)濟來說都將是不可避免的。
代理人利用信息、資金、制度的優(yōu)勢,在投資博弈中占據(jù)主導地位,利用法律的漏洞侵犯投資者的合法權(quán)益。我國2005年《證券法》第173條與最高人民法院《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定》,軍隊中介機構(gòu)虛假陳述規(guī)定了需承擔侵權(quán)責任。但是,立法對于侵權(quán)責任的連帶規(guī)則、過錯判斷依據(jù)等尚未提供明確的標準,對中介機構(gòu)的問責也缺乏量化的約束。[5]不法分子利用“股市有風險,入市需謹慎”的心理外衣,在侵害中小股民資產(chǎn)后,堂而皇之的享受著不當?shù)美J艿角趾Φ闹行」擅袢匀粵]有得到應有的賠償。與發(fā)達國家證券市場發(fā)展數(shù)百年相比,我國證券市場尚處于發(fā)展的初期階段,監(jiān)管失當自然也就難以避免。可是中小股民渴望一種相對的公平,證券市場也需要一種相對公平的投資環(huán)境。
三、證券市場監(jiān)管的發(fā)展趨勢
證券市場監(jiān)管的責任主體在侵犯中小投資者的合法權(quán)益后,如何進行賠償一直是投資者關(guān)心的主要問題。現(xiàn)階段,國際證券市場也很少由于信息造假、虛假陳述、內(nèi)幕交易等違法行為而對受害者以經(jīng)濟補償,因此我國證券市場的監(jiān)管還應從源頭做起,防微杜漸,強化監(jiān)管,以防范此類違法行為為主要目的。
(一)強化職責明確的監(jiān)管制度
制度化的建設(shè)一直是監(jiān)管部門的核心工作內(nèi)容,現(xiàn)行的監(jiān)管制度過于強化行政監(jiān)管責任弱化民事監(jiān)管責任。這一現(xiàn)象的產(chǎn)生容易導致個體以行政監(jiān)管為由,逃脫主要民事責任。尤其在以混業(yè)監(jiān)管為主流發(fā)展趨勢下,行政職責模糊,行政措施簡略,可操作性不強,比如說市場監(jiān)管,我們現(xiàn)在都是把一些現(xiàn)有的法律條文寫進去,而忽視了為什么要監(jiān)管,怎么來監(jiān)管,要用什么樣的體制去監(jiān)管。為了保證制度的可操作性筆者認為可以同時聘請證券、保險、銀行等相關(guān)行業(yè)的法學專家作為制度的草擬者,同時聽取主要證券發(fā)行機構(gòu)的意見與建議。政府再以一種第三者的身份協(xié)調(diào)各方利益,定時舉行聽證會進行意見的反饋。這種機制的產(chǎn)生不是制度創(chuàng)新的結(jié)束,因為其自身的糾錯性以及創(chuàng)造性,它更加能夠促進順應時代的新的監(jiān)管機制的產(chǎn)生。
(二)強化互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務的監(jiān)管
互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務的發(fā)展隨著移動支付的到來變得異常迅猛,投資者可以利用移動支付隨時隨地參與證券市場的操作。不可否認,移動支付給互聯(lián)網(wǎng)投資帶來了巨大的便捷,與此同時也帶來了信息泄露的危機。網(wǎng)絡安全的高復雜性加之證券投資的高風險性已經(jīng)成為網(wǎng)絡證券市場監(jiān)管不可逾越的一條鴻溝。技術(shù)的發(fā)展不可能一蹴而就,網(wǎng)絡證券市場的源頭還應以市場準入開始。無論是小微投資者,還是中小投資機構(gòu),甚至是證券發(fā)行商都應當建立起網(wǎng)絡誠信檔案,由證監(jiān)會統(tǒng)一進行管理。立法部門應相應制定出監(jiān)管法,讓證券監(jiān)管機構(gòu)的行為更加具有權(quán)威性。與其他法律相同,證券法的制定重在威懾力,讓違法者對違法行為不敢產(chǎn)生僥幸心理,還證券市場以公平。
(三)加強同國際證券監(jiān)管機構(gòu)的合作
證券市場發(fā)展區(qū)域已經(jīng)超越了一國的界限,從2008年發(fā)生在美國的次貸危機直接導致世界經(jīng)濟的發(fā)展進入了一個低谷期可以看出,世界范圍內(nèi),金融市場的監(jiān)管需要聯(lián)合。
證券市場作為金融市場的重要組成部分,由于其獨特的高風險性,更加需要聯(lián)合監(jiān)管。聯(lián)合監(jiān)管的核心問題在于監(jiān)管規(guī)則的統(tǒng)一,考慮到不同國家不同地區(qū)法律依據(jù)有所不同,可以參照國際世貿(mào)組織的建設(shè)經(jīng)驗。首先由世界上主要國家率先倡導建立統(tǒng)一的證券監(jiān)管聯(lián)合會,共同制定出基本的監(jiān)管標準,在成員國之間試點成熟后在逐步向世界范圍內(nèi)推廣。
證券的產(chǎn)生本身就是為了刺激實體經(jīng)濟的發(fā)展,發(fā)揮經(jīng)濟杠桿的效應融通資本,讓閑散的資本能夠得到充分的應用。然而違法者為了獲取額外紅利,利用法律的漏洞,侵犯投資者的合法權(quán)益,最終導致證券投資市場的混亂。為了實現(xiàn)中國特色社會主義平穩(wěn)發(fā)展的目標,中國證監(jiān)會有責任也有能力為證券市場的發(fā)展創(chuàng)造出一個應有的環(huán)境,也為證券市場監(jiān)管失當承擔起應有的責任。
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