行政法原則視角下海外代購的海關監管

燕恬　張茹霞

摘要 近年來，海外代購迅速興起，并對消費模式產生了巨大的影響。數量巨大且種類繁多的商品運用各種方式通過海關入境，海關的工作也更加復雜。雖然我國早已頒布《中華人民共和國海關法》，國務院，海關等部門也制定出臺了一系列行政法規，但是以行政法原則為視角審視海關的監管實踐，還存在一系列不完善的地方。文章以近年火熱的“海淘”為引入點，在行政法原則視角下審視海關監管的不足之處，并提出一系列制度設想。

關鍵詞 行政法 基本原則 海關 海外代購

中圖分類號：D922.1 文獻標識碼：A DOI；10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.08.276

一、海外代購的現狀

（一）海外代購的內涵

海外代購，指的是消費者在境內，委托他人在海外購買指定的商品，并通過跨寄、攜帶過關等方式在境內把商品交付給消費者的商業模式。

（二）海外代購的分類

1.熟人代購

熟人代購是最原始的也是最傳統的代購方式。熟人代購從狹義上理解是通過熟人幫忙購買的行為從國外代買海外產品。但隨著經濟不斷的發展，只依靠熟人進行物品代購已經不能滿足人們多方面對海外產品的需求。廣義上的熟人代購往往是出國留學生，國外常住人，或者出國旅游的熟人應國內朋友的請求或者主動的幫助他們代購所在國內的產品。

2.職業私人代購

隨著人們對海外代購產品需求增加，—種新的工作形式應運而生。一些海外留學生或者國內的自由職業者，利用目前多種新的互聯網交流平臺進行海外代購。應用比較多的傳媒方式就是通過微信，微博等平臺進行宣傳建立網上虛擬店鋪，吸引大量有需求的顧客，從而形成與陌生人之間的代購關系，成為代購行業的主力軍。其中不可控的因素更加增多，對消費者來說也更加缺乏保證。

《海關總署公告》2010年第54號規定：“進境居民旅客攜帶在境外獲取的個人自用進境物品，總值在5000元人民幣以內（含5000元）的。海關予以免稅放行，單一品種限自用，合理數量。”這樣的規定就給予了代購一定的法律空間。在實踐中，職業代購一般都會收取一定比例的代購費。

3.電商代購

網絡是電商代購的主要媒介和手段。也是目前代購行業最龐大，使用率最多的一種代購方式。目前，消費者實現官方代購大致有以下幾種途徑，一是綜合電子商務網站代購平臺：如淘寶網及海淘網站等，主要是能夠網絡軟件平臺上進行商品的買賣退換等活動；二是專業代購網站，這些網站大多數提供專業私人代購或者限量商品代購等，主要面向的是相對固定的高端消費群體。這些形式主要是依托互聯網信息技術，消費者直接在相關網站進行下單，指示電商按照自己的需要進行購買。

（三）產生原因

1.國人攀比心理

奢侈品的價格決定了其在市場的占有率是極小的，也就意味著只有少數高收入者能夠擁有。但是往往人們對于名牌有著強烈的向往。國內加盟店因為關稅成本等原因，價格往往是遠高于國外本土實體店。海外代購的主要商品是奢侈品，價格無疑是最吸引人購買的因素之一。雖然我國加入WTO之后降低了一些產品的關稅，但是相比較而言價格上還是存在差距，這就給代購提供了發展的契機。

2.消費者對于國內商品質量的失望

食品安全問題是民生之大問題，也是法治發展中一大難題。食品安全問題在近年來尤為突出，國內產品的質量問題成為人們擔憂的一個重點。

以奶粉為例，“三鹿奶粉”事件使得國人對于國產奶粉的信任度將至零點，甚至引發了食品安全恐慌。而國外奶粉制造上有著嚴格的質量標準要求，并且能夠保證奶源純正，使得國內消費者傾向于選擇國外奶粉。大量經濟條件允許的家庭選擇代購海外品牌奶粉來滿足家庭嬰兒成長需要。也造成了紅極一時的香港奶粉熱潮。

3.貨運速度快

一些電商平臺會擁有自己的國內保稅倉，很大一部分商品在消費者下單后會直接從國內保稅倉發出，這樣會節約了一大部分海外發貨清關所需要的等待時間，保證了發貨速度，保證了物流的實效性。次日達的物流新發展更加使得海外代購產品具有了與國內自制產品比肩的又一特性。

（四）弊端

1.產生大量走私行為

雖然相關規定允許進境居民旅客攜帶5000元以內的自用物品，給予了其一定發展空間。但是海淘經濟的快速發展催生了更多人以身試法違法代購的行為。許多代購私自夾帶物品入關，或者是瞞報，不報攜帶物品種類，數量，企圖減少稅款的繳納。私自攜帶的越多，商品交稅越少，商品成本就越低，則代購者的利潤空間就越大。所以給海外代購外部大環境帶來了一定的問題。

2.海關人員執法犯法，參與走私

隨著微信等社交軟件功能的逐漸強大，海淘產品在微信等平臺上也是炒的十分火熱，各大代購紛紛上場，其中不乏一些聲稱“有渠道，有資源”的販賣者。翻開這些賣家的朋友圈不難發現，大多都是奢侈品牌，名牌化妝品。但是確賣著低于價的價格，這些物品大多是來自海關查扣，海關沒收。但是，又是誰給海關人員的權力使得他們犯法呢？是利益。利益的驅使使一些海關人員知法犯法，腐化了系統的純潔，也影響了相對人的利益，破壞了原有的市場平衡。

二、海關監管存在的問題

（一）違反依法行政原則

依法行政原則要求所有的行政行為都應當在法律范圍之下進行。同樣的，依法行政對海關的要求也是，海關必須在法定職權范圍內進行管理。在行政管理過程中，既要保證對于行政相對人行為的監管，更要保證對于工作人員自身的權力限制。在現實實踐中，有些海關就違反了依法行政原則的規定，在查扣相關貨物時并沒有明確具體的法律依據，肆意用權，有些海關工作人員知法犯法，利用權力克扣貨物，最終自己以非法方式進行倒賣，謀取私利。

（二）違反合理行政原則

合理行政原則是行政法六大原則之一，實際上是在實質層面上做出了明確具體的要求。行政主體在實際行使公共管理職權以及其他執法活動中，適當的運用行政裁量手段。它要求行政機關所做出的行政行為，不僅僅要滿足法律明確規定的要求，還要滿足最符合價值規律的要求。

1.違反比例原則

比例原則，是指行政裁量權的行使應當全面權衡各方面利益，盡量采取對行政相對人權益損害最小的方式，并使其與所追求的行政目的之間保持平衡。

隨著海外代購熱的興起，許多違法行為也隨之產生，很多代購者大量違規攜帶商品入境，給海關執法也帶來了巨大的壓力。海關在執法過程中往往偏向于過重處罰，一旦發現違規行為，立即扣押財物，或者沒收，或者罰款。但是現實的情況是復雜的，有些相對人只是對相關的法律規定不熟悉不了解，并不是惡意攜帶超額的物品過關，有的是只是少量超過規定范圍，那么在這種情形之下，如果海關選擇就此沒收相關物品或是處以高額的罰款，則會違法比例原則，達不到根本的教育目的。

2.違反考慮相關因素原則

考慮相關因素原則就是要求行政人員在對相對人進行行政活動時，遇到涉及到裁量的問題，應當只考慮相關立法目的，而不能夠考慮其他不相關因素。

在海關查處過程中，應當首先按照相關規定進行物品種類判斷，判斷是否屬于自用物品，再判斷該物品的數量，價值，根據規定來判斷相對人的過關行為是否違法。但是在實踐中，海關往往實行抽查，抽查也具有一定的隨意性。海關執法過程中甚至會認為相對人多次進出海關，亦或是根據相對人的職業進行主觀判斷。根據考慮相關因素原則，海關需要依據相關規定，嚴格審查相對人所帶物品性質以及是否依法納稅。我們不能否認，現實中的確有大量的職業代購人一年內多次往返海外與國內，為國內買家代購大量所需海外產品，他們之中不免存在大量的違法夾帶，蒙混過關的行為，對于此我們當然要依法進行處罰，維護海關秩序。這并不意味著我們在實施處罰的時候考慮除納稅外其他的外在因素。經濟發展的需要促進了代購事業的發展，在一定程度上來講，也是促進就業的另一種新的方式，我們不能因為這種職業的產生而對其形成一種職業偏見，違反行政法基本原則去發現違法行為。在合理次數內進行少量的代購行為是應當為海關所允許的。

（三）違反高效便民原則

高效便民原則要求行政機關在實施行政行為時應當高效率進行，不能拖沓，給相對人帶來不必要的時間上的拖累。

1.行政效率原則

行政效率原則顧名思義則是要求行政機關實施行政行為時要講求效率，不能辦事拖延，要嚴格遵循相關程序的時限，在法定時限內辦好相關工作。

在目前生活節奏急速加快的社會進程下，時間對于每個人都很珍貴。同樣，對于買賣交易來說，實效性也是非常關鍵的問題。尤其是對于不易保存的相關產品來說，時間更是尤為重要。在實踐當中，海關往往是扮演著阻礙貨物交流的角色，海關一旦進行相關檢查，必然會大大延誤產品的物流時效，則海淘產品的成本也隨之增加。海淘產品又大多數是零散的各類物品，不易統計，不易檢索，這就給海關檢查帶來了一定的困難。海關也往往將零散物品的審查放在大宗貨物之后，更加增加了相關物品的扣留時間，給相對人帶來了時間成本的增加，給后續的工作也帶來了巨大的現實困難。

2.便利當事人原則

便利當事人原則也是要求行政機關進行行政行為時應當避免不必要的冗雜程序，減少相對人的程序性負擔，在短時間內又快又好的完成行政行為。

那么，隨著海關地位在海淘大火時代下的增強，為了打擊走私犯罪，偷稅漏稅行為，海關往往會進行突擊檢查，或者隨時要求相對人開箱檢查。誠然，我們不可否認這對于打擊犯罪具有很強的必要性。但是現實帶來的困境往往是這種隨機抽查帶來貨物，人員的滯留，即使最終順利通過檢查，也可能會給相對人帶來一定程度上的損失。這種具有隨機性的檢查也應當在高效的程序下進行，根據不同的相對人，不同的貨物種類進行有針對性的檢查，既能有效預防犯罪又能便利相對人，促進經濟的發展。

三、海關監管制度改良建議

（一）促進行政體制改革，推動依法行政

事物的發展內因是根本，外因只是外部條件。加快海關監管制度的改良必須首先促進行政體制的改革，深入推進依法行政。建設社會主義現代化強國要求爭睹對于其內部機構設計以及相關行政體制安排進行合理的制度設計，這就要求要進一步深化機構和行政體制改革。與此同時，還應當規劃建設科學的內部管理體制，正確的根據行政需要來進行編制資源的規劃與利用，加快轉變政府職能，深化簡政放權，創新監管方式，建設人民滿意的服務型政府。

在依法行政主導思想的倡導下，海關機構的監管更應當順應社會法治發展潮流，創新監管方式，嚴格遵循行政法基本原則，依法行政，合理行政，高效實施監管活動，在加大違法行為監管，提高機構執行力的同時促進經濟的快速發展。

（二）建立關務公開制度，加強對海關執法的監管

建立健全關務公開制度，凡涉及到管理相對人的海關行政資料，除法律規定應予保密的除外，海關應依法向社會公開，給任何行政相對人提供能夠隨時進行查閱活動的制度保障。海關應當及時向社會公布最新的法律法規，相關的政策使得相對人能夠及時了解。在執法過程中，應當及時公布執法依據，執法理由及結果。在實施相關處罰過程中，應當及時公布處罰的依據，海關收集到的證據以及依據的法律法規或者相關文件。在不影響公民隱私的基礎上，公布相關機構領導人的職位信息，兼職狀況，工作電話等，便利相對人及時了解情況或是聯系相關負責人解決相關問題。

海關執法應受的監督應當來自多個方面，不僅僅包括來自系統內部對其的監督，還應當正確接受相關外部監督。應當大力加強事前的宣傳工作開展，宣傳相關法律法規；同時應當對行政相對人嚴格履行告知義務，使行政相對人能夠在接受執法的過程中充分了解其所具有的法律權利也同時履行其應盡的法律義務；同時應當廣開言路，認真接受來自社會各界的批評和建議，提高海關執法水平。

（三）健全海關執法責任制度

“有權必有責”這一原則必然要求健全海關行政的責任制度。海關擁有法律所賦予的權力卻沒有十分明確，具體的法律責任，必然會導致權責不統一，而使權力被濫用。建立健全海關執法責任制度也是對于行政法基本原則貫徹的體現。建立健全海關人員執法違法責任制度，具體規定海關人員違法行政，嚴重失職，造成國家稅款流失的情況下如何承擔責任。具體規定海關人員參與走私、受賄放私的情況下如何承擔相應責任。具體規定海關人員行為嚴重損害國家和海關形象，造成重大政治影響的情況下如何承擔相應責任。

（四）限制海關執法自由裁量權

自由裁量權的使用在海關行政監管中大量存在。海關進行行政監管，對相關對象進行稅款征收，對于營運活動進行后續稽查都離不開自由裁量權的應用。其存在可以在一定程度上解決現有法律法規的局限性，才能使得海關在進行行政行為時能夠準確，高效的進行行政監管，行使行政處罰權，推進個案公平正義。

根據當事人違法行為的性質及其可能或者已經造成的社會危害程度，將處罰幅度，進行合理細化和分解，以此約束自由裁量空間。這樣才能使得處罰標準詳細化，格式化，才能規范海關執法人員行使權力，高效合理進行執法。有明確的裁量標準也易于相對人理解執法內容，從而從內心遵守規則，服從行政機關所作出的處罰。也利于增強海關執法的公信力，增強社會接受程度。

（五）提升執法工作效能，提升海關智慧監管水平

隨著科學技術以及互聯網技術的廣泛應用，海關在執法上應當加強科技的運用程度，提升執法工作效率，高效便民。

海關執法可以利用監控大數據達到高效的目的。啟動聯網集中審像技術，通過對監管設備的集中利用，能夠把原有的各個部門分散的審像數據集中變為聯合集中審像，由此一來可以提高監管效能，更好的進行統一監管。還可以通過大數據分析，對于各個不同類的人員相關物品等進行風險級別的認定，利用數據的便捷性進行快速分類，使通關速度更快，便利相對人，也有利于嚴格布控，減少相關違法現象的產生，從而提高海關智慧監管水平。

（六）完善相關執法程序，簡政放權

海關執法過程中應當嚴格遵循法定程序，不能視法律制度為無物，應當依法在實施行政處罰時告知相對人所應有的救濟權利，告知其相關程序時效，給予相對人必要的思考與決定時間，保障執法工作順利依程序進行。

嚴格執行回避制度，與相對人有利害關系的工作人員不得參與到執法行為當中，能夠防止海關工作人員執法上的偏私，保障公正。

應當簡政放權、管少管精。海關總署應當逐漸取消與下放相關審批項目，減少不必要的復雜審批工作。改革管理模式，堅持“放”、“管”并重。通過轉變職能來準確把握機關定位，通過自我改革來使得工作流程簡化明了，推動行政效率的進一步提高。

（七）持證上崗，提升海關執法水平

僅僅建立完善的制度體系遠不能達到高效行政的目的，還需要要求執法人員具有過硬的專業知識，能夠熟練掌握并且運用相關法律，將制度落實到實處。海關應當盡快組織一線執法人員開展專業培訓，促使執法人員能夠準確的掌握立法核心目的，掌握相關法律運用技術，提高其法律綜合素質。同時按照“逢進必考、逢調必考”原則，要求每個執法人員必須參加考試，建立稽查人員持證上崗制度，切實提高每個執法人員乃至整個海關稽查系統的執法整體水平，增強海關執法人員自我規范、自我約束意識，盡量避免因為執法人員的個人因素而造成執法不公正現象的產生，從而進一步促進和保障執法的高效與公平正義。

現今，海外代購發展勢頭迅猛，作為—個新興產業，經過了幾年的飛速發展，取得了巨大的飛躍，表面所產生的繁榮景象在一定程度上掩蓋了繁榮下的隱患。海外代購給經濟帶來繁榮，給消費者帶來便利的同時也給海關帶來了巨大的執法壓力。那么在新形勢下海關如何正確行使權力，保障行政秩序成為海關監管的重要問題。在行政法基本原則的指導下進行海關監管才是加快行政體制改革，維護穩定良好的經濟環境的關鍵所在。