信托資金參與定向增發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范研究

孫宇航

摘 要：信托資金參與上市公司的定向增發(fā)是當(dāng)前一種較為普遍的融資方式，這種方式有利于擴(kuò)大信托資金的投資范圍以及擴(kuò)展上市公司的融資渠道，但是，實(shí)際進(jìn)行操作時(shí)也存在著一些法律風(fēng)險(xiǎn)，對此，本文將從信托資金參與定向增發(fā)概況、我國定向增發(fā)的現(xiàn)狀以及定向增發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范方面展開探究和分析。

關(guān)鍵詞：信托資金;定向增發(fā);風(fēng)險(xiǎn)防范

信托資金參與定向增發(fā)的實(shí)際操作環(huán)節(jié)之中，由于多層嵌套的方式而使得融資結(jié)構(gòu)、投資人利益保護(hù)，以及基金管理等方面都存在著許多風(fēng)險(xiǎn)，對此，監(jiān)管部門必須對各種可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)作出嚴(yán)格的防范與管理。

一、定向增發(fā)的概況

當(dāng)前，定向增發(fā)這一概念的含義在我國的相關(guān)法律法規(guī)以及證監(jiān)會的規(guī)定中尚未給出明確的界定，在進(jìn)行定向增發(fā)的有關(guān)操作時(shí)，往往是參照非公開發(fā)行的相關(guān)規(guī)定來實(shí)施的，然而，就實(shí)際操作而言，這兩者之間存在著一定的差別，其中，非公開發(fā)行一般是向10家之內(nèi)的對象發(fā)行，通常是融資目的較強(qiáng)的機(jī)構(gòu)投資者。定向增發(fā)則是針對特定的機(jī)構(gòu)，通常是一些戰(zhàn)略投資者，并且其中大多數(shù)都與重組相關(guān)。

二、我國定向增發(fā)的現(xiàn)狀

伴隨著我國金融環(huán)境的不斷發(fā)展和改善，近年來，資本市場十分活躍，各種不同類型的金融工具也紛紛出現(xiàn)在人們面前，作為再融資的一種方式，定向增發(fā)雖然出現(xiàn)的時(shí)間較晚，但是，由于其具有操作門檻較低，手續(xù)辦理簡便，并且成本低廉的獨(dú)特優(yōu)勢，現(xiàn)在已經(jīng)成為了市場上再融資的一種非常重要的選擇方式，當(dāng)前，無論是定向增發(fā)的募集資金總額還是上市公司數(shù)量都在以一種迅猛的速度發(fā)展著。

三、信托資金參與定向增發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

目前，我國現(xiàn)有的直接同定向增發(fā)相關(guān)的法規(guī)共有兩部：其一，是2006年頒布的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，該管理辦法首次對非公開發(fā)行股票的發(fā)行價(jià)格、流通轉(zhuǎn)讓，以及發(fā)行對象等要素的要求做出了明確的規(guī)定，從而為上市公司股票的非公開發(fā)行提供了相關(guān)的法律依據(jù)。其二，是根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的相關(guān)內(nèi)容，于2007年由證監(jiān)會制定的《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》，該實(shí)施細(xì)則在《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的基礎(chǔ)上對非公開發(fā)行股票的發(fā)行價(jià)格、發(fā)行對象、認(rèn)購條件，以及發(fā)行程序等要素的相關(guān)要求做出了更進(jìn)一步的細(xì)化，是當(dāng)前定向增發(fā)的主要法規(guī)。資本市場的飛速發(fā)展帶動了上市公司定向增發(fā)的迅猛發(fā)展，同時(shí)也帶來了諸多的問題，并且，由于當(dāng)前我國的相關(guān)法律法規(guī)還不夠完善，因此，需要監(jiān)管層針對這些問題出臺更為詳細(xì)、具體的制度，從而確保能夠更好地應(yīng)付可能面對的各種問題。關(guān)于信托資金參與定向增發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行討論：

（一）增發(fā)對象問題

根據(jù)定向增發(fā)年度統(tǒng)計(jì)，控股的股東是其主要的發(fā)行對象，定向增發(fā)中，大股東資產(chǎn)的注入占據(jù)了相當(dāng)大的比例，其中的原因主要是上市公司為了使企業(yè)做大做強(qiáng)的實(shí)際需要，此外，還因?yàn)楣善笔袌龅某掷m(xù)大幅調(diào)整使得控股股東希望通過資金注入獲得更多的股份，進(jìn)而在未來能夠收取更大的回報(bào)。當(dāng)前，由于相關(guān)法律的不夠完善，上市公司在增發(fā)對象上有著較大的決定權(quán)和選擇權(quán)，在通常情況之下，上市公司會選擇向其控股的股東采取定向增發(fā)，而對于機(jī)構(gòu)投資者的增發(fā)要相對較少，一般只有在公司的項(xiàng)目資金不足時(shí)才會為了以低成本的手段募集資金而考慮機(jī)構(gòu)投資者。在這種操作模式下，就很有可能出現(xiàn)一系列的風(fēng)險(xiǎn)，例如，關(guān)聯(lián)交易問題，上市公司向控股股東增發(fā)股份，用來收購控股股東的資產(chǎn)，這種手段實(shí)質(zhì)上是一種“雙重關(guān)聯(lián)”的交易行為，在定向增發(fā)的過程之中，對中小股東的利益往往難以保障，甚至?xí)黼p重傷害。

針對這一風(fēng)險(xiǎn)，首先需要有關(guān)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)在監(jiān)管力度上進(jìn)一步增強(qiáng)，從而實(shí)現(xiàn)對這一問題的有效防控，其次，需要上市公司相應(yīng)地提高融資條件的門檻，做到高標(biāo)準(zhǔn)、嚴(yán)控制。最后，還需要充分提高機(jī)構(gòu)定向增發(fā)的參與度，要對向控股股東單獨(dú)增發(fā)的行為作出嚴(yán)格的限制，通過機(jī)構(gòu)參與來實(shí)現(xiàn)降低風(fēng)險(xiǎn)。

（二）鎖定期問題

根據(jù)《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》，定向增發(fā)在一年之內(nèi)或者是三年之后可以將股份在二級市場上轉(zhuǎn)售給其他的一般投資者，這樣一來，發(fā)行人就可以對公開發(fā)行的高門檻做出相應(yīng)的規(guī)避，并且在很大程度上架空了對增發(fā)對象在資格、人數(shù)、發(fā)行方式等反面的限制，由此，可能會為信息分析能力較弱或者是獲取信息途徑較少的投資者帶來重大損失。

針對這一風(fēng)險(xiǎn)，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)出臺相應(yīng)的法律法規(guī)來有效控制這種問題，并且對鎖定期的時(shí)間進(jìn)行更為嚴(yán)格的控制和管理。

（三）增發(fā)規(guī)則問題

當(dāng)前，增發(fā)規(guī)則方面存在的主要問題是融資的門檻低、規(guī)則不完善，以及監(jiān)管和懲治的力度不強(qiáng)。這些問題的存在導(dǎo)致了一些劣質(zhì)的公司通過定向增發(fā)的方式惡意為股東及其關(guān)系人牟利，此外，還存在著個(gè)別公司利用定向增發(fā)來變相操縱股價(jià)，這類行為對投資人的利益造成了極大的損害。

針對這類風(fēng)險(xiǎn)，首先需要提高融資的門檻，加強(qiáng)對上市公司的財(cái)務(wù)要求，其次，要對有關(guān)規(guī)則進(jìn)行改進(jìn)和完善，最后，相關(guān)的監(jiān)管部門要對此類行為加大懲治力度，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)在最大程度上防范此類風(fēng)險(xiǎn)。

四、總結(jié)

綜上所述，信托資金參與上市公司的定向增發(fā)一方面為市場帶來了新的融資方式和資金渠道，另一方面也帶了諸多風(fēng)險(xiǎn)，為此，需要利用好其中的優(yōu)勢，并且對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行嚴(yán)格地防范。

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