手機(jī)所涉公民憲法性權(quán)利分析

劉文華

摘 要：從功能上看，手機(jī)兼具通信工具、通信秘密存儲(chǔ)器和縮微電腦功能。從物品屬性上看，手機(jī)兼具人身依附物品、獨(dú)立物品與普通財(cái)產(chǎn)的屬性。在手機(jī)前述特性的基礎(chǔ)上，手機(jī)與公民通信權(quán)、公民隱私權(quán)、公民免于非法搜查的權(quán)利、公民免于秘密監(jiān)控的權(quán)利與公民財(cái)產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)，這些權(quán)利都具有強(qiáng)烈的憲法屬性。

關(guān)鍵詞：手機(jī);憲法性權(quán)利;公民通信權(quán);公民隱私權(quán);公民財(cái)產(chǎn)權(quán)

手機(jī)已經(jīng)成為人們的日常通信工具，密集承載了諸多個(gè)人信息。在刑事偵查過程中，對(duì)手機(jī)的監(jiān)聽監(jiān)控，或者對(duì)手機(jī)內(nèi)容的扣押和證據(jù)提取，也成為一種普遍性的偵查措施。兩高一部《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》也對(duì)從手機(jī)中收集和提取電子數(shù)據(jù)，專門作了規(guī)范。可見，手機(jī)不僅是人民群眾最重要的生活、娛樂和通信工具，其高度密集的公民個(gè)人信息，也成了公權(quán)力機(jī)關(guān)偵查破案中關(guān)注的焦點(diǎn)。本研究試著對(duì)手機(jī)與公民憲法性權(quán)利的關(guān)系作分析。

1? ? 手機(jī)功能與屬性的憲法學(xué)分析

隨著移動(dòng)通信的發(fā)展，手機(jī)已成為人們高頻次使用的日常生活用品。手機(jī)與憲法權(quán)利的關(guān)聯(lián)性與手機(jī)的功能以及特定情況下的手機(jī)具有何種物品屬性有很大關(guān)系，畢竟權(quán)利總是依托于特定的時(shí)空環(huán)境而存在。

1.1? 手機(jī)兼具通信工具、通信秘密存儲(chǔ)器和縮微電腦的功能

（1）通信工具。手機(jī)主要具有接聽電話、收發(fā)短信、收發(fā)電子郵件和網(wǎng)絡(luò)聊天功能。現(xiàn)代社會(huì)里，傳統(tǒng)的書信往來越來越少，電話、短信和網(wǎng)絡(luò)通信已經(jīng)成為現(xiàn)代通信的主流。其中，收發(fā)電子郵件和網(wǎng)絡(luò)聊天，是容易被忽略的手機(jī)通信功能。除了極少數(shù)的所謂“老人機(jī)”，現(xiàn)在絕大部分手機(jī)都能上網(wǎng)，都能收發(fā)電子郵件（安裝專門的電子郵箱軟件，或直接登錄電子郵箱網(wǎng)站，均可以實(shí)現(xiàn)該功能）。同時(shí)，諸如QQ、微信、陌陌、MSN等網(wǎng)絡(luò)聊天工具，通常都能在手機(jī)上使用。收發(fā)電子郵件，是傳統(tǒng)書信往來的電子化;網(wǎng)絡(luò)聊天，是傳統(tǒng)語言交流的網(wǎng)絡(luò)化。收發(fā)電子郵件和網(wǎng)絡(luò)聊天的實(shí)質(zhì)功能是“信息聯(lián)絡(luò)”，具備通信的核心特征，是傳統(tǒng)通信方式的現(xiàn)代化，屬于受憲法保護(hù)的通信方式。

（2）通信秘密存儲(chǔ)器。除了是通信工具，手機(jī)還是存儲(chǔ)工具，能夠保存通訊錄、通話錄音、通話記錄以及短信文字記錄;也能保留網(wǎng)絡(luò)聊天過程中產(chǎn)生的語音、文字、圖片、視頻以及登錄記錄等。在古代，語言通信的通信秘密只能由聽者的大腦作記憶存儲(chǔ);文字通信的秘密則記載于原始書寫材料之上。到了近現(xiàn)代，語言通信和文字通信的秘密開始能夠存儲(chǔ)于電磁電子設(shè)備之中，但傳統(tǒng)的記憶存儲(chǔ)和原始書寫材料的存儲(chǔ)依然是主流。現(xiàn)今，隨著移動(dòng)通信技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和激光技術(shù)的發(fā)展，傳統(tǒng)的記憶存儲(chǔ)和原始書面材料的存儲(chǔ)逐漸弱化，依托互聯(lián)網(wǎng)和移動(dòng)通信的電磁電子存儲(chǔ)、激光存儲(chǔ)逐漸成為通信秘密存儲(chǔ)的主流;在此過程中，手機(jī)已經(jīng)成為個(gè)人通信秘密最密集的載體。

（3）個(gè)人行蹤定位器。事物總是具有兩面性，手機(jī)給人們帶來移動(dòng)通信功能和互聯(lián)網(wǎng)便利的同時(shí)，將自己的位置和行蹤泄露了出去。既然能夠用手機(jī)隨時(shí)隨地收發(fā)短信和上網(wǎng)，說明已經(jīng)在技術(shù)的網(wǎng)絡(luò)之中，用戶的行蹤位置也在網(wǎng)絡(luò)之中。如果你的手機(jī)沒有信號(hào)，脫離通信網(wǎng)絡(luò)，此時(shí)行蹤恰恰得到了隱藏。我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定的“技術(shù)偵查”措施中，就有一項(xiàng)“手機(jī)的定位”的秘密措施。這表明，只要技術(shù)力量具備，手機(jī)就會(huì)成為個(gè)人行蹤定位器。值得注意的是，手機(jī)上的某些軟件，本身也能在后臺(tái)記錄手機(jī)的位置蹤跡，成為所謂的“大數(shù)據(jù)”信息。

（4）縮微電腦。隨著微電子技術(shù)的發(fā)展，手機(jī)元件越來越精密縮微，小巧的手機(jī)能夠微縮電腦的主要功能。時(shí)至今日，手機(jī)可以照相，可以玩游戲，可以編輯和處理文字、圖片，可以互聯(lián)網(wǎng)辦公。手機(jī)的功能已經(jīng)越來越接近電腦，或者說手機(jī)已經(jīng)是一臺(tái)縮微電腦。電腦聯(lián)網(wǎng)以后，可以網(wǎng)絡(luò)通信，能存儲(chǔ)通信秘密，甚至能被定位，因此手機(jī)的縮微電腦功能與前面已經(jīng)介紹的幾項(xiàng)功能有部分重疊。

1.2? 手機(jī)兼具人身依附物品、獨(dú)立物品與普通財(cái)產(chǎn)的屬性

（1）人身依附物品。手機(jī)被隨身攜帶，被放于家中，或者雖未被隨身攜帶或未被放于家中但存有個(gè)人信息時(shí)，具有強(qiáng)大的人身依附性。手機(jī)作為隨身攜帶的物品，屬人身權(quán)的輻射范圍，受到人身權(quán)的保護(hù)。法律上的人身搜查，針對(duì)的是隨身攜帶的物品。放置在家中的手機(jī)，成為住宅的有機(jī)組成部分。住宅權(quán)之所以被著重保護(hù)，本質(zhì)在于人的居住，因此，手機(jī)的住宅依附，最終歸于人身依附。住宅權(quán)的保護(hù)范圍不僅包括居住的空間，還包括屋內(nèi)物品。法律上對(duì)住宅的搜查，針對(duì)的實(shí)際上是屋內(nèi)的物品。未被隨身攜帶，或未被放于家中的手機(jī)，只要存有個(gè)人信息，就具有人身依附性。此種基于手機(jī)內(nèi)容的依附比基于手機(jī)位置的依附，更具直接性和根本性。人身權(quán)是憲法上地位重大的公民憲法性權(quán)益，因此手機(jī)的人身依附性在憲法學(xué)上具有獨(dú)特意義，后續(xù)章節(jié)還將對(duì)此作專門的分析。

（2）獨(dú)立物品。誠(chéng)然，任何事物都具有兩面性，手機(jī)作為人身依附物品的同時(shí)，具有獨(dú)立物品的一面。但研究中心講的獨(dú)立物品，是手機(jī)在未隨身、未隨家或未含個(gè)人信息時(shí)，所具有的完全獨(dú)立于人的物品狀態(tài)。獨(dú)立物品是與人身依附物品相對(duì)的概念，強(qiáng)調(diào)獨(dú)立性，否定依附性;強(qiáng)調(diào)物質(zhì)性，否定人身性。限制憲法性權(quán)利的刑事搜查，其適用對(duì)象就包括人身、住宅、獨(dú)立物品和其他場(chǎng)所。因此，是否是獨(dú)立物品的區(qū)分，具有憲法上的意義。

（3）普通財(cái)產(chǎn)。首先，手機(jī)作為人類工具的時(shí)候，無論該工具有何種屬性，都是人類的一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)。其次，手機(jī)在投入使用前，或者放棄使用，刪除全部個(gè)人信息后，僅是作為一項(xiàng)普通財(cái)產(chǎn)而存在的。私有財(cái)產(chǎn)權(quán)是一項(xiàng)重要的憲法性權(quán)利，手機(jī)的普通財(cái)產(chǎn)屬性，亦具有憲法價(jià)值[1]。

2? ? 手機(jī)所涉及的主要公民憲法性權(quán)利分析

2.1? 手機(jī)與公民通信權(quán)

手機(jī)作為通信工具和通信秘密存儲(chǔ)器，主要涉及公民的通信自由權(quán)和通信秘密受到法律保護(hù)的權(quán)利。這兩項(xiàng)與通信有關(guān)的權(quán)利，都是我國(guó)憲法明確規(guī)定的公民基本權(quán)利。通信的本質(zhì)特征是“信息交流”，信息交流是人的天性，也是人群居形成社會(huì)并進(jìn)行社會(huì)交往的重要前提。通信自由權(quán)是指公民有權(quán)憑自己的意愿與人通信聯(lián)絡(luò)，不受阻擾、不受脅迫的權(quán)利。通信自由權(quán)主要是消極權(quán)利，其主要權(quán)能是國(guó)家不能侵犯公民的通信自由。通信秘密受法律保護(hù)的權(quán)利指的是國(guó)家應(yīng)當(dāng)采取法律措施保護(hù)通信內(nèi)容不被泄露、不被非法刺探。通信秘密受法律保護(hù)的權(quán)利主要是積極權(quán)利，主要權(quán)能是要求國(guó)家機(jī)關(guān)積極作為，制定法律保護(hù)公民的通信秘密不被非法侵害。手機(jī)作為現(xiàn)代人的主要通信工具，自然要在國(guó)家法律的特殊保護(hù)之下。

2.2? 手機(jī)與公民隱私權(quán)

手機(jī)作為個(gè)人信息存儲(chǔ)器，直接涉及公民的隱私權(quán)。當(dāng)然在使用手機(jī)上網(wǎng)發(fā)布言論的過程中，也會(huì)涉及公民的表達(dá)權(quán)和其他相關(guān)的憲法性權(quán)利，比如言論自由權(quán);對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家工作人員提出批評(píng)和建議、進(jìn)行申訴控告、檢舉的權(quán)利;進(jìn)行學(xué)術(shù)科研及文藝創(chuàng)作的權(quán)利等。這些權(quán)利散見于憲法的第三十五條、四十一條、四十七條的規(guī)定。使用手機(jī)上網(wǎng)過程中所涉及的公民憲法性權(quán)利，具有間接性。在手機(jī)受到不法侵害后，公民依然可以通過其他上網(wǎng)工具上網(wǎng)，因而并非本文的重點(diǎn)，主要論述的還是手機(jī)作為微電腦所直接涉及的隱私權(quán)。

隱私權(quán)是我國(guó)憲法未列明的權(quán)利，但其蘊(yùn)含在其他權(quán)利中。值得強(qiáng)調(diào)的是，隱私權(quán)并非我國(guó)憲法列明的公民基本權(quán)利，但公民的基本權(quán)利，并不局限于憲法的列舉。憲法條款有限，不可能窮盡與人有關(guān)的所有權(quán)利種類;對(duì)公民基本權(quán)利的列舉，并不在于賦予權(quán)利，而在于通過列舉強(qiáng)調(diào)，著重保護(hù)某些極其重要的權(quán)利。“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”入憲之后，該條款具有強(qiáng)大的兜底性，隱私權(quán)等未列舉的公民基本權(quán)利也可以被包含其中。“對(duì)憲法列舉之外的基本權(quán)利的承認(rèn)，應(yīng)當(dāng)是確定無疑的。既然承認(rèn)未列舉的基本權(quán)利，那么，對(duì)這些權(quán)利的憲法保護(hù)應(yīng)當(dāng)是順理成章的了。”

2.3? 手機(jī)與公民免于非法搜查的權(quán)利

手機(jī)作為獨(dú)立物品、隨身物品、住宅或其他場(chǎng)所內(nèi)的物品，還會(huì)涉及公民的身體、住宅和物品免受非法搜查的權(quán)利。刑事案件中，偵查機(jī)關(guān)對(duì)場(chǎng)所、物品、人身調(diào)查取證的主要手段有勘驗(yàn)、檢查和搜查3種。勘驗(yàn)、檢查主要是檢查、記錄犯罪現(xiàn)場(chǎng)和犯罪后果的過程。搜查主要是為了從人身、物品、住宅和其他場(chǎng)所里收集犯罪證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人。手機(jī)既有可能作為隨身攜帶的物品被搜查;也有可能作為住宅內(nèi)的物品或其他場(chǎng)所里的物品被搜查;除此之外，手機(jī)還有可能作為獨(dú)立物品被搜查。搜查無疑是公權(quán)力對(duì)私權(quán)利的嚴(yán)重介入，涉及的是權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系。但凡權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系，往上追索必然會(huì)涉及憲法關(guān)系。搜查會(huì)影響到公民的住宅權(quán)、人身權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、隱私權(quán)等多項(xiàng)憲法性權(quán)利。拋開手機(jī)所附屬的人身和場(chǎng)所，單就手機(jī)本身而言，搜查主要涉及的是公民的隱私權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、通信秘密權(quán)。這些權(quán)利不一定都是憲法列明的基本權(quán)利，但是根據(jù)前面所述，公民的憲法性權(quán)利并不局限于憲法的列舉。

2.4? 手機(jī)與公民免于秘密監(jiān)控的權(quán)利

免于秘密監(jiān)控的權(quán)利，是指公民的生活和生活軌跡不會(huì)被他人秘密刺探的權(quán)利。免于秘密監(jiān)控的權(quán)利在世界憲法性文件里普遍沒有明列，與監(jiān)控技術(shù)是一項(xiàng)新技術(shù)有關(guān)。在憲法產(chǎn)生的時(shí)候，尚沒有秘密監(jiān)控的技術(shù)，最多有人與人之間的秘密跟蹤。也就是說，當(dāng)時(shí)這一問題尚不是侵害個(gè)人私權(quán)利的突出問題。秘密監(jiān)控的技術(shù)條件產(chǎn)生在移動(dòng)和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)產(chǎn)生和發(fā)展的近30年。世界主要國(guó)家的憲法和國(guó)際公約，均產(chǎn)生在秘密監(jiān)控技術(shù)興起之前。早在1215年的《自由大憲章》里，便有了“任何自由人，如未經(jīng)其同級(jí)貴族之依法裁判，或經(jīng)國(guó)法判決，皆不得被逮捕、監(jiān)禁、沒收財(cái)產(chǎn)、剝奪法律保護(hù)權(quán)、流放，或加以任何其他損害”。因?yàn)楫?dāng)時(shí)的國(guó)王利用君權(quán)隨意非法拘禁，出入人罪的情況很普遍。當(dāng)時(shí)，沒有秘密監(jiān)控技術(shù)，也不可能將禁止非法監(jiān)控入憲。在中國(guó)，技術(shù)偵查首次獲得全國(guó)人大法律層面的合法確認(rèn)，也是在2012年出臺(tái)的刑事訴訟法。可見，秘密監(jiān)控是一項(xiàng)很新的事務(wù)，近年來才進(jìn)入法律規(guī)范層面。憲法尚沒有來得及反映。隨著秘密監(jiān)控技術(shù)對(duì)公民私生活的入侵越來越嚴(yán)重，免于監(jiān)控的權(quán)利會(huì)不斷被全世界的國(guó)家寫入憲法。

免于秘密監(jiān)控的權(quán)利，蘊(yùn)含在其他權(quán)利之中。免于秘密監(jiān)控的權(quán)利和隱私權(quán)一樣，在我國(guó)憲法里沒有列明，但可以蘊(yùn)含在我國(guó)憲法的其他條款里，比如“尊重和保障人權(quán)”條款、“公民的通信自由和通信秘密受法律的保護(hù)”條款。免于秘密監(jiān)控的權(quán)利，在英國(guó)、美國(guó)、德國(guó)等西方主要資本主義國(guó)家的憲法里沒有明文規(guī)定，在《世界人權(quán)宣言》里亦沒有列明。權(quán)利的分類，尚沒有形成統(tǒng)一的世界標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)有權(quán)利的分類，并非基于統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，要么約定俗成，要么截取強(qiáng)調(diào)其重要的一面而加以稱呼。因此，權(quán)利的內(nèi)涵并非完全獨(dú)立和無交叉的，即多數(shù)權(quán)利都會(huì)和其他權(quán)利產(chǎn)生重疊。一切權(quán)利，都可能蘊(yùn)含在其他一個(gè)或幾個(gè)權(quán)利條款里。免于秘密監(jiān)控的權(quán)利，雖然沒有明示，但顯然蘊(yùn)含在我國(guó)的憲法條款里。我國(guó)憲法的人權(quán)條款，可以抽象出公民免于秘密監(jiān)控的權(quán)利，比如我國(guó)憲法有關(guān)通信秘密應(yīng)受法律保護(hù)的條款里也可以抽象出公民的通信免于非法秘密監(jiān)控的權(quán)利。《世界人權(quán)宣言》第十二條規(guī)定：“任何人的私生活、家庭、住宅和通信不得任意干涉，他的榮譽(yù)和名譽(yù)不得加以攻擊。人人有權(quán)受法律保護(hù)，以免受這種干涉或攻擊”。該規(guī)定也可以抽象出公民有免于非法秘密監(jiān)控的權(quán)利。

強(qiáng)調(diào)免于秘密監(jiān)控的權(quán)利，具有特殊的時(shí)代意義。很多權(quán)利都蘊(yùn)含在現(xiàn)有條款里，但突出強(qiáng)調(diào)依然有其必要性。不能因?yàn)槲覈?guó)憲法的人權(quán)條款可以涵蓋其他所有的公民基本權(quán)利，其他基本權(quán)利就不再有規(guī)定的必要。單獨(dú)規(guī)定可以突出強(qiáng)調(diào)，突出強(qiáng)調(diào)乃是強(qiáng)調(diào)該種權(quán)利的特殊價(jià)值。免于非法秘密監(jiān)控的權(quán)利之所以值得強(qiáng)調(diào)，是因?yàn)樗人巡楣竦奈锲泛妥∷鶎?duì)個(gè)人權(quán)利的侵害更大。搜查和秘密監(jiān)控相比，一個(gè)在明處，一個(gè)在暗處;一個(gè)公開，一個(gè)秘密。隨著監(jiān)控技術(shù)的發(fā)展，秘密監(jiān)控問題，已經(jīng)成為現(xiàn)今公權(quán)力入侵私權(quán)利的突出矛盾。新刑事訴訟法第二章第八節(jié)，專章規(guī)定“技術(shù)偵查措施”，獲得了合法身份。雖然刑事訴訟法對(duì)技術(shù)偵查措施的適用主體、對(duì)象、程序均作了嚴(yán)格規(guī)定，但是偵查機(jī)關(guān)濫用技術(shù)偵查措施的現(xiàn)象還很嚴(yán)峻。因?yàn)榧夹g(shù)偵查措施具有隱蔽性，破案迅速高效，有些偵查機(jī)關(guān)甚至產(chǎn)生了對(duì)技術(shù)偵查的高度依賴性。對(duì)這種高度隱蔽的技術(shù)偵查措施的法治化限制，變得極其重要。

2.5? 手機(jī)與公民財(cái)產(chǎn)權(quán)

拋開手機(jī)所附帶的人身依附屬性，手機(jī)最終還屬于公民的私有財(cái)產(chǎn)，涉及公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

財(cái)產(chǎn)權(quán)是最古老的公民憲法權(quán)利。憲法誕生之初就將公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)納入保護(hù)范圍，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)是人生存的物質(zhì)基礎(chǔ)，也最容易被公權(quán)力盯上。翻看近現(xiàn)代最早的憲法性文件即1215年《自由大憲章》，發(fā)現(xiàn)里面涉及最多的便是財(cái)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)也幾乎見于任何時(shí)代、任何國(guó)家的憲法性文件，可見財(cái)產(chǎn)權(quán)的重要性。我國(guó)《憲法》第十三條第一款規(guī)定：“公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯”。

實(shí)踐中，雖然手機(jī)首先是一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)，但手機(jī)的財(cái)產(chǎn)屬性恰恰不是憲法所保護(hù)的重點(diǎn)。因?yàn)槭謾C(jī)通常不貴，只是公民的小額財(cái)產(chǎn)，這項(xiàng)財(cái)產(chǎn)通常不入公權(quán)力的法眼（相反，房屋及土地就沒有那么幸運(yùn)了）。實(shí)踐中，公權(quán)力盯上手機(jī)的時(shí)候，通常不是看中財(cái)產(chǎn)屬性，而是看中通信屬性，想窺視手機(jī)中的通信等個(gè)人信息。

3? ? 結(jié)語

手機(jī)密集涉及諸多的憲法性權(quán)利，國(guó)家權(quán)力對(duì)手機(jī)的任何搜查、秘密監(jiān)控以及沒收，都應(yīng)當(dāng)具有憲法視角，嚴(yán)格依照法律規(guī)定的條件和程序進(jìn)行，以保護(hù)公民的憲法性權(quán)利。

[參考文獻(xiàn)]

[1]屠振宇.未列舉基本權(quán)利的憲法保護(hù)[J].中外法學(xué)，2007（1）：44-54.