債轉(zhuǎn)股對公司治理結(jié)構(gòu)的影響分析

關(guān)鍵詞 債轉(zhuǎn)股 公司治理 結(jié)構(gòu)

作者簡介：朱小斌，廣東諾臣律師事務(wù)所，律師，研究方向：公司法、公司治理。

中圖分類號：D922.29? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.200

隨著企業(yè)的快速發(fā)展，企業(yè)內(nèi)部的結(jié)構(gòu)更是復(fù)雜多變，債轉(zhuǎn)股的是否成功也影響著公司的進(jìn)一步發(fā)展。由于在企業(yè)進(jìn)行債轉(zhuǎn)股的過程中對公司的治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生一定的影響，需要企業(yè)積極去面對。下文通過介紹債轉(zhuǎn)股的背景，債權(quán)、股權(quán)與公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)系，及債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對公司治理結(jié)構(gòu)的影響分析并提出了相對應(yīng)的解決對策和建議。

一、債轉(zhuǎn)股的發(fā)展背景

所謂的債轉(zhuǎn)股就是簡單的債權(quán)轉(zhuǎn)換成股權(quán)的這樣一種模式。在我國面對債權(quán)轉(zhuǎn)換成股權(quán)的主要操作就是通過國家干預(yù)，成立資產(chǎn)管理公司，債轉(zhuǎn)股最早出現(xiàn)的時(shí)候是在1997年，當(dāng)時(shí)由于通貨緊縮，造成大部分公司融資困難影響了企業(yè)的支付的能力，同時(shí)也加大了企業(yè)自身的財(cái)務(wù)危機(jī)，由于企業(yè)自顧不暇沒有能力進(jìn)行還款，這就導(dǎo)致了銀行的不良信貸記錄逐漸增多，在這樣的惡劣環(huán)境的影響下，給整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展造成了嚴(yán)重的影響，面對這樣的局面，實(shí)施債轉(zhuǎn)股，通過依法的進(jìn)行收購企業(yè)在銀行的不良資產(chǎn)，將這些資產(chǎn)轉(zhuǎn)化成金融管理公司的股權(quán)，從而減少銀行的不良資產(chǎn)的記錄。很大程度上轉(zhuǎn)變了企業(yè)的經(jīng)營模式，完善了企業(yè)內(nèi)部的各項(xiàng)機(jī)制，增加了企業(yè)在發(fā)展的過程中的抗風(fēng)險(xiǎn)能力[1]。例如：江蘇省南京市中級人民法院轄區(qū)處理的江蘇舜天船舶股份有限公司因經(jīng)營困難，面臨退市風(fēng)險(xiǎn)。南京中院對其進(jìn)行了嚴(yán)格的資產(chǎn)重組，并且通過首次報(bào)告最高院啟動(dòng)證監(jiān)會(huì)，很大程度上為我國上市公司重整案件建立一定的標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)有效解決了企業(yè)危機(jī)，使約86億元債務(wù)得到清償。通過一定的資產(chǎn)管理提升企業(yè)的收益能力，實(shí)施市場化債轉(zhuǎn)股，有效維護(hù)了企業(yè)內(nèi)部股東利益，同時(shí)也為國家挽回稅款，保持了企業(yè)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。這個(gè)案例也成為《最高人民法院公報(bào)》的第一個(gè)破產(chǎn)重組的成功性案例。

二、債權(quán)、股權(quán)與公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)系?

（一）債權(quán)、股權(quán)是公司治理結(jié)構(gòu)的基本表現(xiàn)形式

1. 企業(yè)的所有權(quán)依據(jù)債權(quán)和股權(quán)而定

在實(shí)際的企業(yè)運(yùn)行的過程中，企業(yè)的整體的控制權(quán)是根據(jù)企業(yè)的整體經(jīng)濟(jì)情況而確定的，當(dāng)企業(yè)內(nèi)部發(fā)展出現(xiàn)問題面臨巨大變革的時(shí)候，債務(wù)人就可以通過申請資產(chǎn)重組或者破產(chǎn)清算的方式來參與到企業(yè)的運(yùn)行中，同時(shí)也會(huì)獲得一定的企業(yè)權(quán)利，在這個(gè)時(shí)候企業(yè)的經(jīng)營權(quán)和控制權(quán)也就掌握在了債權(quán)人的手里，債權(quán)人有權(quán)進(jìn)行公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營管理。但是不同的融資形式其企業(yè)的所有權(quán)掌握模式也是不一樣的，不能夠同一而論。

2. 債權(quán)、股權(quán)影響公司治理目標(biāo)

企業(yè)在發(fā)展的過程中，債權(quán)與股權(quán)影響著公司的治理目標(biāo)。當(dāng)股權(quán)融資作為公司的治理目標(biāo)時(shí)，企業(yè)的股東在企業(yè)發(fā)展過程中占有主導(dǎo)地位，也就是說股東是公司責(zé)任人，同時(shí)也是企業(yè)的利益獲得最多的人。這樣的情況下，公司治理就要主要分成約束經(jīng)理人和激勵(lì)經(jīng)理人，通過保證經(jīng)理人的目標(biāo)和股東目標(biāo)最大化重合，實(shí)現(xiàn)讓股東收益達(dá)到最大。當(dāng)非股權(quán)作為融資治理目標(biāo)時(shí)，承擔(dān)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的人就是企業(yè)的主體，通過承擔(dān)公司的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任實(shí)施公司治理，不僅僅是公司治理主體需要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，公司內(nèi)部的員工也需要承擔(dān)部分的風(fēng)險(xiǎn)，但是大部分的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任都是與公司有很大的利益往來的受益人承擔(dān)[2]。

（二）債權(quán)、股權(quán)的治理方式不同

1.債權(quán)融資的治理方式

通常在實(shí)現(xiàn)債務(wù)合同的過程中往往是包含一部分企業(yè)的經(jīng)營權(quán)發(fā)生改變，當(dāng)企業(yè)宣布破產(chǎn)的時(shí)候，根據(jù)合同生效，實(shí)現(xiàn)企業(yè)內(nèi)在組織結(jié)構(gòu)發(fā)生改變，債權(quán)人能夠在企業(yè)中占主導(dǎo)地位。同時(shí)在負(fù)債發(fā)生的情況下，企業(yè)的經(jīng)理人能夠使用的現(xiàn)金量會(huì)減少，從而降低了代理成本，這樣的治理方式對于現(xiàn)金流大的企業(yè)來說很重要。經(jīng)理人的收益是根據(jù)他的職位進(jìn)行設(shè)置的，但是職位的設(shè)置又不能離開企業(yè)的發(fā)展，這就需要經(jīng)理人為了獲得高收益同時(shí)處理好企業(yè)發(fā)展的高風(fēng)險(xiǎn)問題，使之相互制約發(fā)展。

2.股權(quán)重組的治理方式

股權(quán)融資的治理方式通常有兩種：第一種，內(nèi)部控制方式。通過股東之間進(jìn)行投票來選出一部分人成立董事會(huì)，這個(gè)董事會(huì)會(huì)根據(jù)企業(yè)發(fā)展的需要選擇出一個(gè)適合的企業(yè)主體，讓主體擁有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)和決定權(quán)，但是當(dāng)企業(yè)主體不能很好的完成企業(yè)的發(fā)展時(shí)，董事會(huì)就會(huì)及時(shí)重新推出一個(gè)企業(yè)負(fù)責(zé)人。第二種，外部控制。通常來講所謂的外部控制就是當(dāng)企業(yè)的股權(quán)相對分散的情況下，企業(yè)發(fā)展不能滿足股東的經(jīng)濟(jì)需求的時(shí)候，股東就會(huì)出售他們手中的部分股票，但是如果企業(yè)發(fā)展的狀況良好，股東們也會(huì)牢牢握緊股權(quán)，但是有一種特殊的存在，當(dāng)股價(jià)低于實(shí)際的價(jià)值的時(shí)候，出現(xiàn)的新的投資人進(jìn)行投資，也會(huì)導(dǎo)致企業(yè)的主體負(fù)責(zé)人改變。例如由江蘇省南京市鼓樓區(qū)人民法院受理的（2019）蘇0106民初5324號案件。有關(guān)協(xié)鑫集誠發(fā)行股份購買江蘇東昇和張家港其辰100%的股權(quán)，這兩家企業(yè)的實(shí)際控制人均為協(xié)鑫集團(tuán)，發(fā)行股份購買資產(chǎn)價(jià)格為1元/股，配套募集資金1.26元/股，當(dāng)股權(quán)進(jìn)行重組后的企業(yè)主體負(fù)責(zé)人就會(huì)發(fā)生變化。

三、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對公司治理結(jié)構(gòu)的影響分析?

（一） 對國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的影響

債轉(zhuǎn)股對于國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的影響主要分兩部分來說。首先是針對沒有進(jìn)行改革的國有企業(yè)的影響，通常情況下債轉(zhuǎn)股要求轉(zhuǎn)股的公司一定要是股份制公司，其債轉(zhuǎn)股也是根據(jù)債轉(zhuǎn)股之后的轉(zhuǎn)股份額進(jìn)行計(jì)算和說明，入股企業(yè)不是股份制，是不允許進(jìn)行債轉(zhuǎn)股的。其次就是發(fā)生公司制度改革的國有企業(yè)，這樣的企業(yè)在進(jìn)行債轉(zhuǎn)股的時(shí)候，通常是成立一個(gè)新的公司，通過資產(chǎn)管理進(jìn)行企業(yè)的資產(chǎn)重新組合。例如由張家口經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)人民法院進(jìn)行處理的（2019）冀0791破申1號案件中鋼集團(tuán)張家口有限公司資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)債轉(zhuǎn)股案件。在2016年中鋼集團(tuán)的債務(wù)重組方案獲得審批，成為首個(gè)債務(wù)重組實(shí)現(xiàn)債轉(zhuǎn)股的國有企業(yè)，通過初步統(tǒng)計(jì)中鋼債務(wù)高達(dá)600億，根據(jù)債務(wù)重組方案，企業(yè)留債300億，轉(zhuǎn)股規(guī)模300億，此次的債轉(zhuǎn)股并非是直接債轉(zhuǎn)股，而是可轉(zhuǎn)債，通過集團(tuán)內(nèi)部留存一部分債，中鋼付利息銀行將這筆債轉(zhuǎn)為股權(quán)，如果經(jīng)營得體就會(huì)收取一定利益，如果經(jīng)營不善，銀行就可放棄股權(quán)[3]。

（二）資產(chǎn)管理公司對公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的影響

資產(chǎn)公司管理對于公司的治理結(jié)構(gòu)既有好的方面的影響，又有壞的方面的影響。好的方面是在進(jìn)行債轉(zhuǎn)股之前，資產(chǎn)管理公司會(huì)對轉(zhuǎn)股的公司進(jìn)行嚴(yán)格的評估和控制，確定企業(yè)的整體是否能夠進(jìn)行債務(wù)償還。資產(chǎn)管理公司只是短時(shí)間的效益關(guān)心，一段時(shí)間內(nèi)就會(huì)退出企業(yè)暫時(shí)的管理。壞的方面是資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)是屬于國有企業(yè)，其中的工作人員也大部分都是銀行的人，對于企業(yè)的管理和運(yùn)營沒有實(shí)際的經(jīng)驗(yàn)，這樣的人很難將企業(yè)盤活，簡單的說就是很難讓企業(yè)通過他們的管理實(shí)現(xiàn)收益。其次就是資產(chǎn)管理公司與地方的企業(yè)管理利益發(fā)生一定的沖突的時(shí)候，勢必會(huì)對相互的發(fā)展產(chǎn)生不好的影響，導(dǎo)致資金管理公司的經(jīng)濟(jì)弱化，同時(shí)也對公司的治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不好的影響，不利于公司的發(fā)展。

（三）對企業(yè)收益模式的影響

在公司進(jìn)行債轉(zhuǎn)股的模式下通常會(huì)設(shè)置很多的條款規(guī)定以方便于企業(yè)責(zé)任與利益的明確化。跟不同資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股條款也是不同的，不同的轉(zhuǎn)股公司的企業(yè)性質(zhì)存在不同，其債轉(zhuǎn)股條款也有不同。首先，相對來說重要的就是股份回收條款，這個(gè)條款的主要作用就是債轉(zhuǎn)股公司需要在合同條款規(guī)定的期限內(nèi)進(jìn)行回收資產(chǎn)管理公司手中的股份，以此來保證企業(yè)的收益。其次是被債轉(zhuǎn)股的企業(yè)通過做出承諾保證在債轉(zhuǎn)股期間的企業(yè)效益保持穩(wěn)定，且有固定的效益支持，最后就是在進(jìn)行債轉(zhuǎn)股企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)重組的過程中需要有人進(jìn)行資金重組擔(dān)保，中間的擔(dān)保人可以是政府的機(jī)關(guān)部門通過信用擔(dān)保，也可以是其他的具有良好信用的國有企業(yè)。從上述的簡單說明，企業(yè)在進(jìn)行債轉(zhuǎn)股的過程中，資產(chǎn)管理公司對于債轉(zhuǎn)股具有優(yōu)先的選擇權(quán)，通過對轉(zhuǎn)股企業(yè)的暫時(shí)性的經(jīng)營管理，做好轉(zhuǎn)股企業(yè)內(nèi)部資金的運(yùn)營與合理化管理轉(zhuǎn)股企業(yè)債務(wù)機(jī)制，通過這樣的運(yùn)行模式實(shí)現(xiàn)企業(yè)效益。于此同時(shí)作為類似企業(yè)運(yùn)營人員的資產(chǎn)管理公司也會(huì)主觀上進(jìn)行積極的公司治理，讓企業(yè)內(nèi)部的資金進(jìn)行有效的流通。這樣的情況下資產(chǎn)管理公司一般比較喜歡低風(fēng)險(xiǎn)短回收期的這類項(xiàng)目。

四、債轉(zhuǎn)股對公司治理結(jié)構(gòu)的對策和建議

（一）確保債轉(zhuǎn)股的合法性

實(shí)施債轉(zhuǎn)股的情況是當(dāng)企業(yè)由于發(fā)展不利造成負(fù)債通過銀行進(jìn)行資金周轉(zhuǎn)，由于情況嚴(yán)重，不得已進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)換成股權(quán)的操作，在債轉(zhuǎn)股的過程中我們不禁會(huì)考慮到轉(zhuǎn)股企業(yè)在發(fā)展的過程中會(huì)不會(huì)對債轉(zhuǎn)股形成依賴？以及債轉(zhuǎn)股是否符合相關(guān)的法律法規(guī)？以上的這些問題都阻礙了企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)發(fā)展，針對債轉(zhuǎn)股要明確對債轉(zhuǎn)股企業(yè)的整體嚴(yán)格監(jiān)督與審查，以及轉(zhuǎn)股公司破產(chǎn)要求，讓企業(yè)不依賴債轉(zhuǎn)股，通過公司遇到的危機(jī)不斷的改善公司治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力[4]。例如禹州市石油天然氣有限公司項(xiàng)等方式向公司提供資金。公司通過股東會(huì)決議，將出資金額修改為債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資，最終公司與股東禹州市石油天然氣有限公司簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議，上述的行為經(jīng)過嚴(yán)格的監(jiān)督與核查，證明其債轉(zhuǎn)股的做法是合法合規(guī)的。

（二）明確資產(chǎn)管理公司治理職能

資產(chǎn)管理公司相對來說只是暫時(shí)的接手參與轉(zhuǎn)股公司的內(nèi)部運(yùn)營管理，這就導(dǎo)致資產(chǎn)管理公司的管理權(quán)力很容易在企業(yè)的發(fā)展的過程中被忽視，而且他們很少的情況能夠直接參與企業(yè)的經(jīng)營管理，這就造成了資產(chǎn)管理公司職能虛化，不能真正的發(fā)揮出資產(chǎn)管理公司的職能作用，不利于轉(zhuǎn)股公司轉(zhuǎn)股過程中實(shí)現(xiàn)公司效益。所以想要改善企業(yè)的公司治理結(jié)構(gòu)，就要明確資產(chǎn)管理公司的管理職能，通過讓資產(chǎn)管理公司真正的參與到企業(yè)的運(yùn)營管理中去，讓資產(chǎn)管理公司真正的發(fā)揮它的價(jià)值意義，從而更好的實(shí)現(xiàn)企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)更加優(yōu)化。

五、總結(jié)

綜上所述，債轉(zhuǎn)股對于企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)有很大的影響，企業(yè)通過債轉(zhuǎn)股減少企業(yè)的經(jīng)濟(jì)壓力，保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展，但是我們也要進(jìn)一步控制債轉(zhuǎn)股，不能讓企業(yè)對債轉(zhuǎn)股產(chǎn)生依賴心理，當(dāng)企業(yè)面對金融危機(jī)的時(shí)候，要通過完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

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[2]梁勁峰.公司治理視角下國有企業(yè)債轉(zhuǎn)股相關(guān)問題探討[J].全國流通經(jīng)濟(jì)，2018，2185（25）：45-46.

[3]梁勁峰.公司治理視角下國有企業(yè)債轉(zhuǎn)股相關(guān)問題探討[J].全國商情·理論研究，2018（25）：44-45.

[4]周曉波，宋立義.商業(yè)銀行服務(wù)實(shí)體企業(yè)"去杠桿"：市場化債轉(zhuǎn)股的實(shí)踐[J].農(nóng)村金融研究，2018（8）：24-27.