備用信用證應用實務

文/王桂杰 韓牧村 編輯/韓英彤

備用信用證的特有屬性深刻影響其應用范圍和適用地域，實務中需要關注其不同應用中的功能實現(xiàn)模式。

備用信用證兼具見索即付保函的擔保功能和跟單信用證的結算功能，廣泛應用于國際融資和國際貿易領域，在全球的商業(yè)實踐中帶有明顯的歷史和地域特色，在國內交易中也有一定的應用空間。

備用信用證產(chǎn)生于19世紀70年代的美國。由于美國當時的監(jiān)管規(guī)則禁止銀行為他人債務提供擔保，美國銀行為同國外銀行競爭，遂借助銀行承兌匯票和簽發(fā)具有潛在擔保功能的信用證等手段來發(fā)揮擔保作用：在債務人違約不能履行還款義務時，開證行根據(jù)受益人的索賠要求承擔償付責任。這就是后來的備用信用證。備用信用證名為信用證，實際更多用于擔保。由于其用途的廣泛性和運用的靈活性，發(fā)展到今天，其使用地已經(jīng)突破了發(fā)源地美國，在拉丁美洲、加拿大、日本、中國香港、新加坡等國家和地區(qū)得到廣泛應用，在國內也發(fā)展成一種重要的獨立擔保工具。

備用信用證在形式上與跟單信用證相似，在功能上具有獨立保函的替代作用。備用信用證、見索即付保函和跟單信用證三者的適用慣例和應用領域有差異，但都具有根據(jù)相符交單（索賠）而付款的功能實現(xiàn)機制，在擔保功能、運作機制、付款條件的單據(jù)化和獨立于基礎交易的本質特征上，具有內在的一致性和法律屬性的統(tǒng)一性。在國內的商業(yè)實踐中，商業(yè)銀行通常把備用信用證與見索即付保函統(tǒng)一納入獨立保函的范疇管理，并在業(yè)務應用和風險管理上加以等同看待。

備用信用證適用的國際規(guī)則主要有三個，一是《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（簡稱UCP600），二是《國際備用證慣例》（簡稱ISP98），三是聯(lián)合國國際貿易法委員會制定的《聯(lián)合國獨立保證和備用信用證公約》。實務中常用的是前兩個規(guī)則，其中ISP98是專門為備用信用證制定的國際規(guī)則。依據(jù)ISP98，備用信用證可以廣泛應用于基礎交易場景,主要分為履約備用證、預付款備用證、投標備用證、反擔保備用證、金融備用證、直接付款備用證、保險備用證和商業(yè)備用證等八個類型，其中，直接付款備用證可以在沒有違約的情況下直接用于償還到期融資的支付，與其他類型所具有的“備而不用”擔保特征有明顯差異。相對于跟單信用證,備用信用證可以廣泛應用于履約擔保領域；相對于獨立保函,備用信用證在直接支付和融資償付領域有更為成熟的應用。實務中,備用信用證在國際信貸、證券發(fā)行、融資租賃、大宗商品交易、承包工程、保險與再保險等交易領域均有廣泛應用。下文分別以實務中的案例加以說明。

融資領域案例

在融資借貸領域，備用信用證的應用最為廣泛，在很多國家和地區(qū)都超越了見索即付保函的應用。隨著中國企業(yè)的全球化發(fā)展和境外投資的不斷增長，境外融資及通過備用信用證提供增信支持的需求日益凸顯，具體主要表現(xiàn)在三個方面：一是國內企業(yè)向境外銀行獲取低成本信貸資金，需要通過國內銀行開出備用信用證為雙方的信息不對稱提供增信支持；二是境外的子公司和分支機構向當?shù)劂y行融資，需要國內母公司提供備用信用證支持；三是國內企業(yè)利用新加坡、中國香港等地資本市場融資或跨境發(fā)行債券時，通常需要備用信用證提供增信，為債券購買人或持有人到期兌付本息提供擔保。

案例分析

A公司主要從事各類飛行器、航天機電系統(tǒng)的研發(fā)生產(chǎn)。B公司為其德國子公司，成立時間不長且業(yè)務還未充分開展，流動資金需求量大，但難以從國外銀行獲得融資，故向境內母公司（A公司）尋求融資支持。A公司向S銀行申請開立備用信用證，受益人為境外貸款銀行，以此為境外子公司（B公司）取得貸款提供擔保，用于企業(yè)支付原材料、采購和其他運營費用。該備用信用證覆蓋貸款本息，擔保期限60個月，文本中約定擔保金額將隨著借款人歸還本金或擔保行付款而遞減。

備用信用證支持的內保外貸業(yè)務在促進企業(yè)全球化發(fā)展中具有重要作用，國內母公司可以憑借備用信用證的擔保作用，把企業(yè)的商業(yè)信用轉化為銀行信用，通過銀行信用搭建起跨境信用鏈，為境外子公司的融資提供信用支持。對企業(yè)自身來講，由于境內外資金成本存在差異，備用信用證擔保也可使企業(yè)從海外獲得更低成本的融資。

實務建議

融資備用信用證主要應用于為特定的貸款或融資提供擔保，通常作為貸款的前置條件提出，因而開立備用信用證在貸款協(xié)議簽訂之前。開具備用信用證需要提供基礎交易背景材料，主要是貸款行（備用信用證受益人）簽發(fā)并簽字的融資意向函，并需明確貸款的基本要素，作為風險評估的依據(jù)。備用信用證通常會采用減額條款，在減額條件成就后及時釋放申請人在開證行的授信額度，同時控制申請人的風險敞口。另外，開證行一般根據(jù)備用信用證有效期的長短并基于備用信用證可用金額收取一定百分比的開證手續(xù)費，這種做法也可以節(jié)省申請人的備用信用證費用。實務中，開證行應做好業(yè)務準入審查，確定申請人和債務人是否具有所涉業(yè)務的相應主體資格，是否已獲得商務部、發(fā)改委、外匯局相關核準或批準。

另外，實務中經(jīng)常遇到境外投資人提供紙質備用信用證作為出資條件的情況，金額動輒上億甚至數(shù)十億美元。國內企業(yè)在遇到此類備用信用證時，應注意核實備用信用證的真實性、審核條款措辭的合理性，以避免欺詐風險。

保險領域案例

備用信用證也常用于保險領域，為申請人的再保險義務提供信用支持，其受益人通常為再保險交易的再保險分出人。實務中，即使是實力強大的再保險公司，在提供再保險時通常也需要提供備用信用證支持，一方面可以為再保險公司提供增信，促成跨境再保險交易的達成；另一方面，在發(fā)生索賠時，備用信用證則會成為便捷高效的支付工具。

案例分析

A公司與香港B公司合作開展再保險業(yè)務，并簽署了再保險合同，由A公司對B公司承保的直保壽險產(chǎn)品進行再保險，直保保險合同期限為三年。再保合同約定了當年再保險保費上限金額，并約定備用信用證金額應覆蓋再保份額；再保份額為直保保單的99%，A公司為該產(chǎn)品的唯一再保險人。A公司按再保比例獲得保費，并向B公司支付再保保費的3%作為傭金。A公司向S銀行申請開立一筆以B公司為受益人的履約備用信用證，擔保期限為三年，擔保A公司三年期后如約履行滿期給付義務。此案例中備用信用證標明索賠需提交輔助文件，包括載明備用信用證編號的匯票、受益人聲明以及雙方會簽的申請人未付款聲明。其中受益人提交的“申請人未付款聲明”需在申請人收到后30天內進行會簽；若申請人未在規(guī)定時間內進行確認，則擔保行將認定申請人對上述聲明無異議。

備用信用證文本約定在備用信用證效期內如果再保保單項下出現(xiàn)退保、取消、死亡給付或滿期結付且申請人已根據(jù)索賠在合同項下賠付受益人，則備用信用證金額將根據(jù)再保險保單中申請人在滿期利益總額中對應的再保險比例部分進行遞減。該約定在保險領域常見，但作為非單據(jù)化條款，實務中缺乏可操作性。因此，一旦發(fā)生減額條款所約定的事件，S銀行應向A公司索取按進度支付再保保單賠款的證明，并獲得受益人同意備用信用證減額的書面確認等，以滿足減額判斷依據(jù)的相關憑證，并及時進行備用信用證減額操作，降低備用信用證的風險與責任。

實務建議

保險領域的備用信用證通常適用UCP600規(guī)則，以方便再保險項下的索賠和賠付；擔保期限相對較長，且通常包含“自動展期條款”，以適應保險領域的特殊期限安排。因為備用信用證在保險領域承擔了擔保和賠付的雙重職責，因而在擔保范圍和索賠單據(jù)的設計上需要充分考慮保險實務，確保備用信用證的擔保責任與再保險合同的一致性，并且要實現(xiàn)單據(jù)化，具有可操作性。實務中，若一個備用信用證為多個再保險合同提供擔保，應注明每個再保險合同對應的擔保金額，且每個再保險合同對應的擔保金額之和不應超過該備用信用證的總擔保金額。

大宗商品交易領域案例

大宗商品具有交易量巨大、貿易金額大、全球流通等特點。備用信用證作為針對貿易商客戶的短期交易性融資擔保工具，可以借助為大宗商品交易提供銀行信用和便捷支付的優(yōu)勢，促進交易達成，支持大宗商品貿易企業(yè)擴大商品貿易。

案例分析

A公司主要從事原油及天然氣進出口項目，與境外LNG供應商B公司簽訂了購銷合同，向烏茲別克斯坦公司購買天然氣。合同約定，雙方以B公司出具的商業(yè)發(fā)票及月度烏國開證費用明細作為雙方結算依據(jù)，根據(jù)買賣雙方基于框架合同及確認通知書中的約定，開立備用信用證，用于對合同項下的A公司的付款責任進行擔保；付款貨幣為美元，擔保期限為2個月。雙方約定，在供應商B公司完成裝運、貨運、到港卸貨等工作，在商檢等相關手續(xù)及資料辦理完成后，由A公司將天然氣貨款電匯至賣方指定賬戶。A公司在G行申請開立以境外B公司為受益人的付款備用信用證，還款來源為該批天然氣的銷售收入。

備用信用證索賠條款中要求受益人提供違約聲明，且規(guī)定了聲明需引述的具體內容，擔保行將在收到符合備證要求的受益人聲明后即可賠付，而無需其他證明材料。由于備用信用證的獨立性，其與基礎交易項下買賣雙方之間的合約屬于完全獨立的法律關系，開證行的擔保責任是確定的，其付款依據(jù)是備用信用證項下單據(jù)是否相符。

實務建議

備用信用證融合了銀行保函及跟單信用證的雙重優(yōu)勢，可滿足國際大宗商品貿易的融資需求。該類交易金額巨大，單筆業(yè)務金額動輒千萬美元，且融資通常通過銷售回款進行償還，具有一筆一清的特點；但由于基礎交易商品市場流通性好，變現(xiàn)能力強，大宗商品交易下的擔保期限一般業(yè)務期限較短。另外，國際上很多大宗商品交易所會要求交易商開具備用信用證為其一定時期的大宗商品交易提供連續(xù)擔保，以提高每筆交易的效率。該類備用信用證與交易所規(guī)則緊密相關，通常有固定格式，申請人或開證行改動的空間有限。

工程承包領域案例

隨著我國企業(yè)“走出去”和“一帶一路”倡議的推進，境外工程BOT、BOO、EPC項目不斷增多，跨境工程承包項下的備用信用證的應用日益增加。

案例分析

A公司與巴基斯坦政府部門代理機構B公司簽訂中巴經(jīng)濟走廊能源項目項下風力發(fā)電項目EPC承包工程合同，該項目采用BOO方式投資開發(fā)。合同約定，A公司需按時完成電站建設并在建設完成后成功并網(wǎng)發(fā)電。為保證工程正常開展，A公司向G銀行申請開立以B公司為受益人的履約備用信用證，開立方式采用電開轉開方式，擔保事項為A公司在合同項下的履約責任。主備用信用證及反擔保備用信用證均適用UCP600。

該主備用信用證包含可展期條款，聲明在原到期日或展期后到期日前30天，如轉開行未向受益人出具不再展期的書面聲明，主備用信用證將自動展期一年。反擔保備用信用證效期長于主備用信用證效期30天，同時含有非展即付條款：若受益人在主備用信用證項下要求展期，則反擔保行需賠付轉開行反擔保備用信用證項下的全部擔保金額，或將反擔保備用信用證展期至主備用信用證到期日后30天。雖然備用信用證約定了自動展期條款，但是否展期將取決于項目工程所擔保事項是否已完成，因此備用信用證可否順利撤銷，實際取決于該項目的工程執(zhí)行情況。

實務建議

由于工程項目的各個環(huán)節(jié)都涉及銀行擔保，且牽涉資金大、工期長，需要備用信用證申請人及擔保行合理設置擔保期限及適用的國際慣例，盡量避免添加自動展期條款或“非展即付”條款，并應積極爭取適用UCP600或ISP98等國際慣例，盡量以國際通用規(guī)則指導業(yè)務解決爭議。若備用信用證受益人為政府機構且不允許修改格式文本，申請人需根據(jù)項目執(zhí)行情況跟蹤做好備用信用證注銷工作，以控制擔保敞口風險。