論我國互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險及其法律規(guī)制

黃黎敏

摘 要：互聯(lián)網(wǎng)金融作為互聯(lián)網(wǎng)與金融相結(jié)合的一種金融創(chuàng)新模式，由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的特性，而決定了互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險比傳統(tǒng)金融風(fēng)險具有更多的復(fù)雜性。互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險主要包括法律政策風(fēng)險、系統(tǒng)性技術(shù)風(fēng)險、信息安全風(fēng)險、金融犯罪風(fēng)險等類型。為了促進互聯(lián)網(wǎng)金融的健康發(fā)展，應(yīng)通過建立健全互聯(lián)網(wǎng)金融的法制體系，加強信息披露，強化行業(yè)自律，建立完善消費者權(quán)益的保護機制等以期做到有效規(guī)范。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融；風(fēng)險分析；法律規(guī)制

2014年4月24日中國人民銀行正式發(fā)布了《中國金融穩(wěn)定報告（2014）》，報告全面評估了在過去一年中國金融體系的穩(wěn)定狀況，認為2013年中國宏觀經(jīng)濟的發(fā)展態(tài)勢穩(wěn)中向好，金融體系整體穩(wěn)健。在報告的第八章中還特設(shè)專題深入分析了互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展與監(jiān)管。報告指出，通過互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)第三方支付的互聯(lián)網(wǎng)金融，在獲取客戶信息、實現(xiàn)金融資源優(yōu)化配置的同時，也兼具有使交易環(huán)境更加透明，降低交易成本等顯著優(yōu)勢，更好地服務(wù)于實體經(jīng)濟。相較于互聯(lián)網(wǎng)金融的靈活性，沒有可抵押的不動產(chǎn)，沒有可評估的業(yè)績和商業(yè)記錄等不利因素在傳統(tǒng)金融中往往阻礙了創(chuàng)業(yè)者對資金的啟動，因而有學(xué)者戲稱傳統(tǒng)金融時代是富人時代，至少機會就無法平等，哪怕只是相對。易言之，互聯(lián)網(wǎng)金融之所以在中國國土上生根發(fā)芽，甚至有參天大樹之勢，是因為在傳統(tǒng)金融模式下實體經(jīng)濟的巨大融資需求沒有被滿足，即它為客觀現(xiàn)實所需要，即使該措詞難免有實用主義之嫌，但又似乎可將其看作是對處于發(fā)展觀察期的新生事物的“寬恕”。目前，我國互聯(lián)網(wǎng)金融的業(yè)態(tài)以P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、眾籌融資為代表主要有六種，實現(xiàn)了對傳統(tǒng)金融有形概念、時間概念、國家主權(quán)和貨幣主權(quán)概念、資源配置效力、現(xiàn)有競爭格局、行業(yè)限制的重大突破，但與此同時，我們也得清醒地認識到互聯(lián)網(wǎng)金融，金融是其本質(zhì)，而金融的本質(zhì)是信用，信用則意味著不可避免的風(fēng)險。直面風(fēng)險，我們需要嚴加監(jiān)管，但誠然如鄧小平同志所言，搞監(jiān)管，“管”只是手段，“活”才是目的，因而得監(jiān)管適度。相較于傳統(tǒng)金融的風(fēng)險，互聯(lián)網(wǎng)金融具有除因其金融本質(zhì)而當(dāng)然固有的傳統(tǒng)金融風(fēng)險外，還因其互聯(lián)網(wǎng)與金融的雙重屬性而使得風(fēng)險更為復(fù)雜化，挑戰(zhàn)著我國金融體系的穩(wěn)定，受到了越來越多來自學(xué)界、司法實務(wù)界的關(guān)注。

一、當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險的主要類型

（一）法律政策風(fēng)險。目前，我國對處于發(fā)展觀察期的互聯(lián)網(wǎng)金融的立法僅處于初始階段。因法律法規(guī)的不健全而引起互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)違反相關(guān)的法律法規(guī)或者在交易過程中沒能嚴格遵守相關(guān)權(quán)利義務(wù)規(guī)定的法律風(fēng)險，與傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)如網(wǎng)上服務(wù)帶來的風(fēng)險并無本質(zhì)區(qū)別。然而，由于互聯(lián)網(wǎng)金融立法的相對模糊性以及缺乏與時俱進性，使得立法并不能很好地為金融市場的繁榮發(fā)展服務(wù)。盡管在2005年以前相繼頒布有《中華人民共和國電子簽名法》、《網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法》、《網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)規(guī)范》等幾個辦法條例，但卻受到了來自互聯(lián)網(wǎng)金融新業(yè)態(tài)的挑戰(zhàn)。首先，機構(gòu)的法律定位不明確，業(yè)務(wù)邊界甚為模糊。邊界的不確定性，或者導(dǎo)致你有責(zé)任，我有責(zé)任，大家都有責(zé)任的監(jiān)管職能交叉，或者導(dǎo)致大家都得管，最終大家都不管的監(jiān)管真空。前者加大了行政成本的投入，降低了行政效率，后者難免觸及非法集資、非法經(jīng)營等底線，進入法律灰色地帶，而一旦突破底線，互聯(lián)網(wǎng)金融將成為影子銀行或金庫。此外，針對互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)中的市場準(zhǔn)入退出機制、交易者身份認證、大數(shù)據(jù)時代背景下客戶隱私權(quán)的保護、電子合同有效性的確認、互聯(lián)網(wǎng)消費者權(quán)益的保護等方面均缺乏法律的明確規(guī)定，不利于互聯(lián)網(wǎng)金融的穩(wěn)定發(fā)展。

（二）系統(tǒng)性技術(shù)風(fēng)險。發(fā)達的計算機通訊系統(tǒng)對互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的完成至關(guān)重要。若說互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)是信用，那么互聯(lián)網(wǎng)金融的核心恐怕是技術(shù)。技術(shù)創(chuàng)新若無法與時俱進而與互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展錯步，這將易使交易主體在金融市場的交易中增加成本、或者憾失交易機會，甚至使交易機構(gòu)痛失生存基礎(chǔ)。技術(shù)發(fā)展中的“陣痛”即諸多弊病如密鑰管理及加密技術(shù)的不完善、TCP/IP協(xié)議的安全性較差、病毒容易擴散、網(wǎng)絡(luò)詐騙、電腦黑客攻擊、金融釣魚網(wǎng)站等除易導(dǎo)致交易主體資金的流失外，計算機系統(tǒng)的全面癱瘓也將導(dǎo)致業(yè)務(wù)無法正常開展。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融市場的蓬勃發(fā)展，余額寶每天處理的數(shù)據(jù)信息難以計數(shù)，相較于傳統(tǒng)支付方式，第三方支付則簡單便利得多，但交易過程中的用戶信息安全和轉(zhuǎn)賬安全則令人憂心。在第三方支付中，當(dāng)事人只需要輸入銀行卡的相關(guān)信息、卡主姓名與證件號、手機號即可成功支付甚至提現(xiàn)。在交易實踐中，未經(jīng)用戶授權(quán)的支付行為最為常見亦最令客戶感到擔(dān)憂，這在很大程度上取決于技術(shù)水平的發(fā)展程度，完備的支付技術(shù)和驗證機制。

（三）信息安全風(fēng)險。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，信息披露的載體從最初的紙質(zhì)載體到網(wǎng)絡(luò)載體，不再局限于文字使得表達方式更加豐富，但是卻不可避免地存在易篡改形式的安全漏洞。傳統(tǒng)的信息披露方式通過紙質(zhì)版文件進行，除非作出相應(yīng)的說明，否則不能對其內(nèi)容進行任意的刪減或修改。但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的信息披露，由于追求信息的時效性而更多表現(xiàn)為信息的暫時性，不但信息更新的速度驚人，更重要的，部分具有錯誤導(dǎo)向甚至違法的信息也由于當(dāng)事人對法律的巧妙規(guī)避而以迅雷不及掩耳之勢將其刪除，導(dǎo)致后期的責(zé)任追究難以調(diào)取收集相關(guān)的證據(jù)材料，責(zé)任無法坐實。

（四）金融犯罪風(fēng)險。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的不斷發(fā)展，傳統(tǒng)的洗錢方式與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)相結(jié)合，使得洗錢途徑相較傳統(tǒng)洗錢模式更加隱蔽化、專業(yè)化，防范工作更加難以展開。比特幣洗錢風(fēng)險分為兩類，一是只有在比特幣大規(guī)模浩蕩進入流通領(lǐng)域情況下才會發(fā)生的潛在風(fēng)險。二是洗錢者通過交易平臺以比特幣為工具最終穿上合法外衣而將其兌換成法定貨幣的現(xiàn)存風(fēng)險，也是主要風(fēng)險。2013年12月5日我國人民銀行會同工信部、銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會五部委聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》，通知中明確了當(dāng)前政府對比特幣的態(tài)度，并且也尤為強調(diào)了比特幣交易平臺的反洗錢義務(wù)。然而由于比特幣的獨特性，比特幣交易平臺反洗錢義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)并沒有得到很好的適用，此時行業(yè)自律則顯得尤為重要。此外，在互聯(lián)網(wǎng)金融實踐中，存在不少地下錢莊等非法經(jīng)營機構(gòu)、小貸公司、典當(dāng)行等本不容許向公眾募集資金的放貸公司借助P2P借貸平臺來獲取資金，突破了金融監(jiān)管的底線。

我國互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險除了上述所提及的，貨幣流通量的風(fēng)險亦不容忽視，即由于互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)導(dǎo)致的貨幣流動速率的急劇變化，但中央銀行的責(zé)任或許也就在于根據(jù)技術(shù)的進步和市場的變化，不斷提高控制貨幣流通量的能力。直面巨變，改變從來都不應(yīng)該也不可能是一方的責(zé)任，在我們感喟互聯(lián)網(wǎng)金融帶給傳統(tǒng)金融巨大沖擊而不斷憂心之時，我們更應(yīng)抓住機遇迎接挑戰(zhàn)，與時俱進，方才可能不為這個互聯(lián)網(wǎng)時代所摒棄。

二、應(yīng)對我國互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險的法律規(guī)制建議

目前，我國互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展以其自身無法替代的優(yōu)勢在普惠金融，彌補傳統(tǒng)金融服務(wù)的不足方面發(fā)揮著重要的積極作用。此外，也有利于降低交易成本、擴大社會消費、優(yōu)化資金配置以及提升金融服務(wù)質(zhì)量等，甚至在極易觸碰金融監(jiān)管底線的民間資本募集方面，也正因涌現(xiàn)問題的不斷解決、防范對策的不斷摸索而逐漸引導(dǎo)民間資本的規(guī)范化發(fā)展。在這種情況下，互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)應(yīng)當(dāng)肩負起雙重使命，一是更好地服務(wù)于實體經(jīng)濟，二是加強自身的風(fēng)險控制。在充分認識到互聯(lián)網(wǎng)金融基本屬性是金融的基礎(chǔ)上，應(yīng)堅持鼓勵創(chuàng)新和規(guī)范發(fā)展并行的理念，體現(xiàn)是適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險容忍度。同時，必須清醒地認識到金融的風(fēng)險屬性，堅持服務(wù)實體經(jīng)濟、穩(wěn)定公平的市場競爭秩序、維護消費者的合法權(quán)益、服從宏觀調(diào)控、服務(wù)實體經(jīng)濟的原則，使得互聯(lián)網(wǎng)金融在法治軌道上健康發(fā)展。

（一）建立健全互聯(lián)網(wǎng)金融的法制體系。一是加大互聯(lián)網(wǎng)金融的立法力度，填補法律空白。立法機關(guān)應(yīng)加緊在電子交易的合法性、網(wǎng)絡(luò)信貸、電子商務(wù)的安全性、眾籌融資等新型互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)方面的立法，以適應(yīng)司法實務(wù)的需要，做到有法可依。二是完善現(xiàn)行的金融法律法規(guī)，對不適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的部分進行適當(dāng)?shù)男抻啞Ｈ绫敬巍蹲C券法》的修改通過借鑒外國經(jīng)驗給股權(quán)眾籌留下了空間，互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展不僅是金融創(chuàng)新，滿足消費者多樣需求的契機，同時也是法制創(chuàng)新的機遇。在打擊金融犯罪時，也應(yīng)當(dāng)對部分條款進行適當(dāng)?shù)男抻啠哟罅啃塘Χ龋ㄟ^加重違法者的法律責(zé)任以警示潛在的違法犯罪分子，更好地規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展。再是關(guān)于個人信息的保護、電子簽名等與互聯(lián)網(wǎng)金融密切相關(guān)的相關(guān)立法也應(yīng)與時俱進地建立并完善。

（二）加強信息披露，強化行業(yè)自律。互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)通過信息披露，將與企業(yè)相關(guān)的經(jīng)營消息公諸于眾，提高市場運營的透明度，有利于對企業(yè)的經(jīng)營管理進行規(guī)范，與此同時，外部的監(jiān)督作用得以發(fā)揮，使得風(fēng)險評估成為可能。此外，金融消費者通過了解企業(yè)的經(jīng)營和風(fēng)險狀況，亦有利于增強消費者和投資者的消費信心。因此，加強信息披露具有現(xiàn)實必要性，首先，應(yīng)當(dāng)保障投資者及時且方便地獲悉產(chǎn)品風(fēng)險。其次，在信息披露的周期上，過長的信息披露周期將導(dǎo)致投資者難以全面地了解資金狀況，也會讓監(jiān)管機構(gòu)難以做出及時反應(yīng)，這將不利于金融消費者權(quán)益的保護，同時也是對穩(wěn)定的金融秩序的挑戰(zhàn)，因此，應(yīng)當(dāng)縮短信息披露的周期。此外，信息披露的方式也應(yīng)當(dāng)不再局限于A4紙的形式，應(yīng)更多地向網(wǎng)絡(luò)載體邁進。加強信息披露應(yīng)以行業(yè)自律為基礎(chǔ)。在行業(yè)自律中，因共同利益自愿凝聚在一起的行業(yè)組織，他們在為自己的經(jīng)營制定規(guī)則的同時也在踐行，并為此支付代價。相較于政府的強制干預(yù)，行業(yè)自律因共同利益而建立的行業(yè)內(nèi)部投訴處理機制自覺性更強，效果亦更加明顯。

（三）建立完善消費者權(quán)益的保護機制。首先，應(yīng)加強互聯(lián)網(wǎng)金融消費者教育，通過多種教育形式使消費者習(xí)得各互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)存在的主要風(fēng)險，引導(dǎo)他們加強對互聯(lián)網(wǎng)金融的了解，以增強消費者的風(fēng)險識別能力、防范意識和維權(quán)意識，使得該項權(quán)利不再“沉眠”。其次，應(yīng)加強對金融消費者的保護，可以通過對金融消費者信息安全的保護，加大侵犯金融消費者權(quán)益行為的打擊力度等方面來實現(xiàn)。在此過程中，金融服務(wù)者應(yīng)清晰地進行風(fēng)險提示，賦予消費者更大的選擇空間，增強選擇的可能性，同時，還應(yīng)及時地、完整地、準(zhǔn)確地披露產(chǎn)品信息，確保消費者的知情權(quán)。

參考文獻：

[1] 謝平，鄒傳偉.互聯(lián)網(wǎng)金融模式研究fJl.金融研究，2012（12）。

[2]楊凱生.究竟什么是互聯(lián)網(wǎng)金融！DB/OL].http：//www.iceo.c om.cn/renwu2013/133/2013/1014/271675shtml ，2013一10一14。