關(guān)于國際EPC合同“變更”的研究

何佳

摘要：現(xiàn)階段合同管理已成為大型國際項(xiàng)目管理工作中最為關(guān)鍵的組成部分，尤其是國際EPC合同模式下的變更索賠管理最為關(guān)鍵，EPC合同中的變更與《合同法》規(guī)定的變更存在較大差異，所以要求承包商自設(shè)計(jì)階段便要對工程變更進(jìn)行有效控制，這也是國際EPC總承包工程具體實(shí)施階段確保各方面利益的一個前提條件。本文就國際EPC合同模式下的合同變更問題進(jìn)行深入分析。

關(guān)鍵詞：國際EPC合同；變更；項(xiàng)目管理；合同管理

1、前言

現(xiàn)階段國際上一些大型石油工程、大型通信工程以及大型水利工程中，都是將EPC總承包模式作為其主要合同形式，這是因?yàn)閲HEPC合同模式對于投資規(guī)模達(dá)、管理復(fù)雜的大型國際項(xiàng)目具有加強(qiáng)的適用性，由于該類大型國際項(xiàng)目在具體實(shí)施階段容易受到宏觀環(huán)境等多種因素影響，所以在企業(yè)履行國際EPC合同過程中的變更事件是不可避免的。承包商有效利用EPC合同中的變更可以實(shí)現(xiàn)對合同總價的突破，所以對于國內(nèi)承包商來說在國際大型項(xiàng)目具體實(shí)施階段要充分認(rèn)識到國際管理中“變更”的含義，并要明確在該種合同模式下“變更”與我國現(xiàn)行《合同法》中變更的差異，這對進(jìn)一步提高我國企業(yè)國際EPC合同管理水平有著重要作用。

2、國際EPC合同中“變更”的含義

EPC（Engineering）合同模式是指承包商按照合同實(shí)施大型國際項(xiàng)目設(shè)計(jì)、采購以及施工的一個承包模式，在該種承包模式下承包商要完成工程質(zhì)量、工程工期以及工程安全等多個方面的有效控制，所以對于傳統(tǒng)成本加酬金等承包模式來說，EPC承包模式在具體實(shí)踐過程承包商往往需要承擔(dān)更大的風(fēng)險(xiǎn)，其主要體現(xiàn)在國際EPC合同模式下的合同主體、合同行為以及合同關(guān)系等，受到國家、地區(qū)的不同使其具有特殊性這一特征。國際EPC合同中的“變更”主要是指承包商在EPC合同簽訂后，并且其沒有正式辦理工程接收證書的時間內(nèi)業(yè)主通過發(fā)布指令，或者是承包商通過遞交建議書并通過業(yè)主批復(fù)后對原有EPC合同條款進(jìn)行變更的行為，其變更內(nèi)容主要以原EPC合同條款中施工范圍、設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)以及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等多個方面的變更，并且在國際EPC合同模式下的“變更”與我國現(xiàn)行《合同法》中的變更存在較大差異，其主要體現(xiàn)在國際EPC合同模式下的合同變更不會對合同雙方權(quán)力、義務(wù)產(chǎn)生變化，這也是國際EPC合同模式下可以進(jìn)行合同主體業(yè)主和承包商進(jìn)行變更的主要原因。現(xiàn)階段很多大型國際項(xiàng)目均會采用招投標(biāo)的方式來進(jìn)行承包，業(yè)主在招投標(biāo)階段需要評價投標(biāo)企業(yè)特定自制是否滿足工程要求，但是如果在國際EPC合同管理中發(fā)生承包人變更的事件則會使其出現(xiàn)違反招標(biāo)發(fā)的問題，所以對于國際EPC合同模式來說其在管理過程中很少有更換承包商的現(xiàn)象，如果國際EPC合同模式下合同雙方就變更內(nèi)容無法達(dá)成一致時，則會導(dǎo)致承受損失的一方為了維護(hù)自身權(quán)益而進(jìn)行變更索賠，所以可以說國際EPC合同中的“變更”是引發(fā)“索賠”的主要原因所在，但是在國際EPC合同模式下發(fā)生變更則不一定會引發(fā)索賠事件的發(fā)生。

3、國際EPC合同中“變更”與國內(nèi)《合同法》中“變更”差異

現(xiàn)階段大型國際項(xiàng)目中所使用由國際咨詢工程師聯(lián)合會的銀皮書中，可以充分反映出當(dāng)前國際上在國際EPC合同模式下的慣例與通行做法，其中FIDIC的《設(shè)計(jì)采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》中對國際EPC合同模式下的“變更”進(jìn)行界定：“大型國際項(xiàng)目在EPC合同簽訂后，承包商沒有接收到業(yè)主所頒發(fā)的工程接收證書的任意時間內(nèi)，業(yè)主都可以根據(jù)自身需求來選擇發(fā)布指示的方式要求承包商進(jìn)行變更。”并且其嚴(yán)格要求承包商要遵守并執(zhí)行各項(xiàng)變更，所以對于國際EPC合同模式來說業(yè)主在國際項(xiàng)目中具有變更權(quán)，但是承包商在該種合同模式下并不具備變更權(quán)。我國現(xiàn)行《合同法》中對于合同變更進(jìn)行了明確的法律法規(guī)限定：“合同雙方在合同簽訂后如果要進(jìn)行合同變更，則要求雙方在達(dá)成一致的基礎(chǔ)上來完成變更。”所以我國《合同法》中的變更是以“協(xié)商變更”為主要原則，只是在某些合同變更發(fā)生時需要進(jìn)行登記，只有在合同變更受到相關(guān)部門批準(zhǔn)后才能使其具備相應(yīng)的法律效力，這也充分揭示出我國《合同法》中關(guān)于“變更”界定與國際EPC合同中“變更”界定的不同。

現(xiàn)階段國際EPC合同模式下的FIDIC條款中關(guān)于“變更”的規(guī)定具有特殊性這一特征，這是因?yàn)閲HEPC合同模式對于國際EPC總承包市場具有針對性設(shè)置傾向，而我國現(xiàn)行《合同法》中的“變更”在實(shí)際上具有普適性這一特征，并且在其關(guān)于“變更”的法律條文規(guī)定上適用于平等主體間的大部分領(lǐng)域。國際PEC合同模式下的變更權(quán)在業(yè)主手中，承包商在該種合同模式下僅僅具有建議權(quán)，而我國現(xiàn)行《合同法》中的條款明確了合同雙方均具有變更權(quán)，只是合同雙方要就變更內(nèi)容達(dá)成一致后才能進(jìn)行申請、審批，在審批后才能確保合同變更事件的發(fā)生具有法律效力。國際EPC合同模式下的“變更”在本質(zhì)上屬于“約定變更”的范疇，這便要求業(yè)主與承包商在EPC合同簽訂過程中要對變更條件進(jìn)行界定，知識在合同雙方約定好變更條件達(dá)到后，具有變更權(quán)的一方才能根據(jù)其合理需求進(jìn)行合同變更，而不具有變更權(quán)的一方會在合同變更發(fā)生后收到另一方的通知，所以在EPC合同變更發(fā)生時具有變更權(quán)的一方不需要征求對方同意，而我國現(xiàn)行《合同法》中沒有對于“協(xié)議變更”事先約定條件進(jìn)行明確規(guī)定，而是合同雙方在協(xié)商達(dá)成一致后便可以申請完成合同變更，所以在國際EPC合同模式下承包商能否理清變更權(quán)的歸屬。

4、設(shè)計(jì)階段“變更”的控制要點(diǎn)

現(xiàn)階段大型國際項(xiàng)目業(yè)主在國際EPC合同模式下試圖將合同約定中的總價格進(jìn)行固定，所以業(yè)主在國際EPC合同簽訂過程中對于調(diào)價設(shè)置了多種限制的條款，這也是很多承包商在國際EPC合同模式下難以突破合同總價的主要原因，而在大型國際項(xiàng)目中有經(jīng)驗(yàn)的承包商會通過設(shè)計(jì)階段的變更來解決這一問題。國際EPC合同在簽訂過程中要求承包商按照FEED來完成設(shè)計(jì)、采購以及施工等多項(xiàng)工作，并且在合同條款中明確了承包商則義務(wù)對FEED中的“歧義、錯誤以及不一致”進(jìn)行審查，并且可以將其及時上報(bào)業(yè)主來避免承包商要對FEED中的錯誤而承擔(dān)責(zé)任，如果承包商在設(shè)計(jì)階段沒有向業(yè)主申報(bào)FEED中的錯誤則無法進(jìn)行索賠。本文認(rèn)為在設(shè)計(jì)階段承包商提出的變更建議主要以FEED范圍內(nèi)與范圍外等兩個主要類型，如果屬于FEED范圍內(nèi)的變更則其所引起的變更費(fèi)用與工期延長責(zé)任主體是承包商，如果是超出FEED變更范圍屬于承包商建議性的變更則變更權(quán)依舊掌握在業(yè)主的手中，業(yè)主同意后下發(fā)書面文件則承包商可以完成變更內(nèi)容的施工，承包商提出的建議性變更如果征求業(yè)主的同意，則在變更后所產(chǎn)生的各類效益要由承包商與業(yè)主方進(jìn)行共享。

5、結(jié)語

綜上所述，國內(nèi)承包商在大型國際項(xiàng)目市場中要對國際EPC合同模式下的“變更”優(yōu)異準(zhǔn)確認(rèn)識，只有這樣才能避免承包商與業(yè)主之間不必要糾紛事件的發(fā)生，并且承包商要通過對其深入研究來防范國際慣例與工程所在國法律之間的沖突，這對推動我國工程領(lǐng)域進(jìn)軍國際工程市場有著極為重要的作用。

6、參考文獻(xiàn)

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