互聯(lián)網(wǎng)金融P2P法律風險防范研究

郭曉瑤　涂玉輝　劉欣揚　王卓

摘 要 自2014年，互聯(lián)網(wǎng)金融安全寫進政府工作報告，互聯(lián)網(wǎng)金融便以一個受到國家重視的姿態(tài)進入了大眾的視線，然而在此之前，互聯(lián)網(wǎng)金融已經(jīng)度過了一段時間的野蠻生長期。憑借著科技發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)平臺，互聯(lián)網(wǎng)金融主打個人對個人的借款方式。搭建的網(wǎng)絡第三方平臺賦予出借人、借款人雙方以選擇權和利率、借款期限等要素的自主權。在我國傳統(tǒng)金融機構作風一向強硬的背景下，新出現(xiàn)的互聯(lián)網(wǎng)金融受到了廣大中小企業(yè)和個人的推崇。但各種問題也層出不窮，平臺信用體系不健全，借款難以回收，個人信息泄露，甚至是平臺倒閉的消息屢見不鮮。相關法律的不健全是重要原因，針對互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的風險防范法律值得進一步探索和研究完善。

關鍵詞 互聯(lián)網(wǎng)金融 P2P借貸 法律法規(guī) 風險防范

基金項目：河南科技大學大學生研究訓練計劃（SRTP）項目，項目編號：2016088

作者簡介：郭曉瑤、涂玉輝、劉欣揚、王卓，河南科技大學法學院。

中圖分類號：D922.28 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.325

在大數(shù)據(jù)時代的今天，互聯(lián)網(wǎng)金融已經(jīng)是現(xiàn)代生活中一個不可或缺的組成部分。而互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)的問題也是法律法規(guī)擬定所不能回避的，理清當前互聯(lián)網(wǎng)金融平臺存在問題及出現(xiàn)根源，才能制定出合理合適的法律，實際生活中互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的發(fā)展也才能規(guī)范健康地發(fā)展。

一、我國互聯(lián)網(wǎng)金融P2P法律制度的現(xiàn)狀總結

在中國P2P互聯(lián)網(wǎng)金融是新概念，但是它發(fā)展極其迅速過程中出現(xiàn)了很多復雜問題。因為這一塊領域的新生性，對社會來說比較陌生，使得立法滯后，治理不善。當法律缺位，市場經(jīng)濟下的動力會加劇這一亂象。甚至，犯罪分子利用監(jiān)管不善，進行洗錢等違法犯罪活動。當前我國沒有針對P2P平臺出臺專門的法律，針對具體出現(xiàn)的問題，自2013年至2016制定了40余件法規(guī)規(guī)章。

監(jiān)管體系的不健全，一方面體現(xiàn)在市場準入門檻低，實踐生活中P2P平臺服務機構只需要先滿足普通公司設立條件登記并取得營業(yè)執(zhí)照，后再向金融監(jiān)管部門和通信主管部門進行備案登記即可運營。很多平臺沒有進行資金的第三方存管，資金留存于平臺或是私人賬戶，為抽逃資金提供了便利條件。另一方面，P2P平臺服務機構缺乏退出機制，P2P平臺退出市場，沒有相應的破產機制。相關權利人的利益處在一個沒有保障的地位上。對投資者和借款人而言，維護自身權益上十分困難。在運營方面，虛假網(wǎng)絡廣告橫飛，消費者的知情權無法保證。同業(yè)競爭缺乏規(guī)范，為了爭取市場，企業(yè)的營銷手段往往帶有部分欺詐性質。最主要問題是P2P平臺服務機構數(shù)額巨大的資金池與抽逃資金問題。當投資人和借款人達成交易意向，投資人的錢會通過P2P平臺轉給借款人；當借款人還款時也轉到P2P平臺上，然后由不參與交易的P2P平臺將錢轉回投資人。P2P平臺服務機構在投資資金的流轉期限差內，會有一個操作空間。在大量的投資者將資金投入到P2P平臺服務機構時，P2P金融平臺會擁有大量的剩余借貸資金，在P2P金融平臺交易額累計逾萬億的基礎上，剩余借貸資金的金額是極其可觀的。基于運營者違法心理或者是市場波動引發(fā)的兌付風險，或P2P平臺服務機構面臨崩盤時，容易發(fā)生抽逃資金平臺退出市場的現(xiàn)象。

但不能否認，立法滯后并且層級較低，使得整體上的相關漏洞未能填補。即使出臺相關法規(guī)，由于立法技術偏低和對問題實質了解不明。因此法律監(jiān)管上主要依據(jù)仍是既存的公司法、民法等部門法。自2016年十月的十四個國務院部門聯(lián)合對互聯(lián)網(wǎng)金融市場整頓，P2P金融平臺的監(jiān)管力度加大，但仍然缺乏穩(wěn)定的法律引導。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融P2P風險防范法律制定的建議

（一）現(xiàn)存法律的弊端改進之處

個體與個體之間通過網(wǎng)絡實現(xiàn)直接融資的P2P 借貸平臺，實質就是一種借助網(wǎng)絡從事金融業(yè)務的行為，涉及的主體資質、資金管理、信息披露、風險監(jiān)控等問題缺乏立法的專門規(guī)制，因而已成當前互聯(lián)網(wǎng)金融詐騙的 “重災區(qū)”。另外，互聯(lián)網(wǎng)金融交易全過程均以電子數(shù)據(jù)形式記錄和保存，傳統(tǒng)監(jiān)管模式下的證據(jù)制度對電子證據(jù)的收集、保全、提交、審查等也力不從心； 電子證據(jù)易于被篡改和偽造，這使得對互聯(lián)網(wǎng)金融交易中的違法犯罪行為的監(jiān)管和懲治也變得更加困難。

監(jiān)管不力是現(xiàn)存法律的短板，將建立一個完善的監(jiān)管體系作為改進的目標是符合實踐發(fā)展需要的。在大數(shù)據(jù)的今天，互聯(lián)網(wǎng)金融自身特別的難以取證數(shù)據(jù)特性使得立法需要從金融平臺、投資人和借款人三個主體著手風險防控。

（二）制定完善法律框架的方向

互聯(lián)網(wǎng)金融涉及到的是平臺、投資人、借款人三者之間的權利義務關系，法律覆蓋三主體間的關系，讓這個循環(huán)得以健康地發(fā)展，才算是一個完整的法律框架。

1. 提高企業(yè)準入標準，一方面P2P平臺提供的金融服務，不論是在日常運營還是在面對黑客攻擊等互聯(lián)網(wǎng)風險都需要強大的技術支持。另一方面又需要專業(yè)的金融和法律知識。國家在對其進行行政許可是要制定嚴格的準入標準。并且要求P2P平臺要建立相關的企業(yè)審計制度，從內部規(guī)范其運營。綜上三個方面建立P2P平臺機構的自身的區(qū)別一般企業(yè)的組織機構。

2. 鼓勵并加以適當要求的網(wǎng)貸征信系統(tǒng)建設。一是由地方政府為主體建立地區(qū)金融大數(shù)據(jù)庫，囊括該地區(qū)金融體系征信、行業(yè)信用征信和商業(yè)征信等內容。在此基礎上，不同地區(qū)的P2P平臺所屬業(yè)務在不同地區(qū)的投資都可以被投資人從不同渠道了解到，這樣投資人可以更好的了解自己的投資方向，也是一種有力的監(jiān)督P2P平臺信用方式；二是針對P2P行業(yè)設定符合該行業(yè)發(fā)展的信用評級標準，由國家有關機構或者新成立的第三方機構定期對P2P平臺的征信情況進行評價并通過金融大數(shù)據(jù)庫對外公布；三是建立違約懲處機制，主要針對P2P平臺、借款人兩方中存在的一系列違約行為。并將違約行為與P2P平臺的信用掛鉤，沒多一次違約就進行相應的降級，甚至剝奪經(jīng)營資格。

3. 加強個人信息的保護，同時構建簡易信息披露機制。消費者信息保護在以信息共享為特征的互聯(lián)網(wǎng)時代更顯重要。P2P平臺服務機構為了發(fā)展的需要同時為了企業(yè)之間的競爭會在互聯(lián)網(wǎng)上或者機構的平臺上發(fā)布虛假廣告，以高收入回報誘惑投資者。要加大廣告的審查力度，清楚虛假廣告，保證投資者的知情權。但是P2P平臺服務機構的廣告有其自身特性，有必要并且可以加強相關P2P平臺服務機構的立法，使企業(yè)規(guī)范運營。保護投資人權益。在保證個人信息隱私的前提下，借款人真實身份、資金用途、押品法律權屬和擔保人真實身份等基本信息，在特定條件下投資人應該有權利獲得。特定情形下的信息披露可以成為簡易信息披露機制。

4. 當循環(huán)出現(xiàn)停滯，即發(fā)生糾紛時的舉證責任要減輕投資人的責任。 因為投資人在掌握的信息量方面和P2P平臺服務機構極其不對等，并且P2P平臺服務機構掌握著專業(yè)技術，在法律等各個方面相較于投資人而言優(yōu)勢明顯。投資人與P2P平臺服務機構是商事法律關系。架設法律框架時讓P2P平臺服務機構承擔主要的舉證責任。是合乎公平的。但當實踐中P2P金融平臺面對舉證不能的問題時，考慮到互聯(lián)網(wǎng)金融的特殊性。如何有效的化解這個問題需要透視經(jīng)營過程的各個環(huán)節(jié)分辨互聯(lián)網(wǎng)金融的證據(jù)特性，這個也需要考慮到特殊的個案。

5. 還要加強對P2P平臺以及交易過程的監(jiān)管，建立完善 P2P平臺市場退出機制。P2P金融自2013年的四年來從無到有呈現(xiàn)一個井噴式的發(fā)展狀態(tài)，不可避免的這個過程中伴隨著一系列的競爭會有相當一部分平臺被淘汰。這也就代表著，如果沒有完善的退出機制，這部分被淘汰的平臺背后千萬數(shù)量的投資者在維護自身權益上會處于弱勢和被動的地步。另一方面，缺乏退出機制還會帶來后遺問題，平臺的突然退出，投資者和借款人都會受到損失，長期以往將會消磨投資者對整個P2P行業(yè)的信心，給行業(yè)的健康發(fā)展留下陰影。

（三）可供借鑒的外國經(jīng)驗

P2P借貸平臺實際上是架設了溝通投資人、借款人雙方的信息橋梁。因為互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的一個主流模式就是——利率甚至是出借金額都由投資人在平臺上公示出來，而借款人尋找最合適自己的。這就和證券市場很相似。在監(jiān)管制度方面，目前互聯(lián)網(wǎng)金融借貸平臺基本毫無規(guī)則制度可言，而證券市場的運行則具有一套縝密的制度安排，交易所運行、融資方發(fā)行證券或上市、資金和證券的結算都是建立在各種精密制度之上的。

那么將互聯(lián)網(wǎng)金融以證券化的方式，加以法律風險防范，是不是一個行之有效的方向呢？翻看美國的互聯(lián)網(wǎng)金融法律資料，發(fā)現(xiàn)其將互聯(lián)網(wǎng)金融納入證券相關的法律進行規(guī)制，而且已經(jīng)在實踐中運行進行了驗證。可以觀察到，利用證券法規(guī)進行規(guī)制無疑在面對不同風險，不同利率，不同投資偏好具有巨大優(yōu)勢，并且此項新機制可以進行有效的風防控。如果說互聯(lián)網(wǎng)金融對人們來說還是一個陌生物的話，那么證券則是一個熟悉的多的事物了。將一個個的借貸交易形成固定收益?zhèn)鶛噘Y產包，把它當成一類理財產品加以交易。而且這一過程是雙向拆分，一個債權對應數(shù)個投資人，每個投資人的投資對應不同的期限，不同金額的債權。不單投資人多了分享風險的主體，連借款人的風險也有一部分被轉嫁出去。無疑這樣的法律制度對于實踐中互聯(lián)網(wǎng)平臺發(fā)展是有積極促進作用的。

考慮到我國當代法律適用P2P網(wǎng)絡交易證券化的話，則不可避免地面臨著一系列的制度障礙。適用證券化模式的話，首先，P2P平臺服務機構首先需要獲得證券承銷資格，其次資產支持證券發(fā)行和流通招牌。這個在無形之中就使得準入標準提高了很多。而P2P平臺是以規(guī)模小、注冊資本小為特點的，這一系列的資格要求將會把大多數(shù)的平臺擋在門外。其次，對投資人也有具備認購資格的要求。中國的實際發(fā)展國情還沒有達到普遍建立個人征信檔案和全民征信體系的程度。除此之外，在中國現(xiàn)有的法律體制下P2P網(wǎng)絡交易證券化還面對著許多制度障礙。但是考慮到P2P網(wǎng)絡金融平臺的經(jīng)營亂象與日漸衰微。加之因為市場私人主體的介入，現(xiàn)今個人征信體系已經(jīng)原來的銀行壟斷變成多元發(fā)展。綜上適當放寬標準后的P2P中國證券化也是有適用可能性。

三、結論

P2P平臺是互聯(lián)網(wǎng)技術與金融雙重優(yōu)勢的融合，拓展大眾投資理財方式，為消費者提供更多理財渠道。解決小微企業(yè)融資困境提供了可能性，是助力“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的動力，是推進供給側改革的又一個支撐點。充分利用P2P平臺的引領效應、積極培育創(chuàng)造新供給與新動力，既是P2P平臺企業(yè)激發(fā)成長活力、增強核心競爭力的必由之路，也是宏觀經(jīng)濟供給側改革進程中的重要環(huán)節(jié)。互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)的問題也是法律法規(guī)擬定所不能回避的，在我國特殊的國情下，想要穩(wěn)中求進的發(fā)展，針對互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的特點擬定出合乎實際的風險防范法律法規(guī)仍有一段路要走。

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