公司治理中的職工參與

摘 要 隨著我國經濟體制改革的逐步深化，公司制企業職工通過合法渠道，參與到公司治理結構中來，已成為公司制企業職工行使民主權利的重要方面。職工參與不僅是公司治理的核心問題之一，同時，也是社會經濟民主的關鍵問題之一。職工作為企業的利益相關者，其重要性已經被很多國家重視，與此同時，職工參與和職工參與制度的發展也已形成世界性的潮流。環顧當前，我國的社會主義市場經濟體制正在逐步完善，實施有效的職工參與制度，就是要通過法律途徑確保企業推行民主化管理，確保企業職工的社會經濟地位與合法權益不受侵害。由于職工參與是現代市場經濟條件下化解勞資糾紛，協調勞動關系，調動勞動者積極性，實現企業民主的主要途徑，因此為良性勞動關系的形成所必需。不言而喻，職工參與制度乃是建設社會主義和諧社會的必由之路。

關鍵詞 公司治理 利益相關者 職工參與制 法律障礙

作者簡介：田濤，天津市靜海區人民檢察院。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.380

由于公司改制而產生的大批職工失業問題，以及在社會保障體系很不健全的情形下，勞動仲裁案件的逐年上升、職工權益屢次受到不法侵害、拖欠農民工工資和各類安全事故的頻頻發生等，也都可以說明問題已經相當嚴重。職工作為我國社會各階層中一個龐大的重要利益群體，其在企業中的地位正是其社會地位的重要基礎。 如果這一巨大的利益群體的社會經濟地位受到了不利因素的影響，那么，也就極有可能會直接威脅到我國經濟建設所必需的安定團結的社會環境。綜上所述，對職工參與制度的研究確實具有極為重要的現實意義。

一、職工參與公司治理的基本概念

（一）公司治理的概念

公司治理，就是說在公司的運營過程中，公司的股東、董事會、管理層、員工、客戶、債權人、政府監管機構等各種利益相關者或行為主體之間的一整套博弈互動關系，是公司得以控制或運營的，一套制度系統、實際做法或行為模式，也就是說，一整套關于公司權力配置、組織方式、激勵與約束機制的合約組合和制度。它決定公司由誰來掌控、為誰運營、利益與風險如何分配等問題，界定責任與權利的分配，確定了生產要素配置的規則，提供了一種結構，來設定公司的目標，進而達到這些目標和監督效果的方法等等。

（二）職工參與的概念

麥格雷戈最早將職工參與治理公司定義為：為發揮職工參與治理的作用，并為鼓勵職工對組織做出更多的努力而設計的一種參與過程。 有時存在國際性的職工參與。現以公司為基點將職工參與暫時劃分成兩種：公司內部的職工參與和公司外部的職工參與。如此劃分的理由在于企業作為國家經濟運營的基本單位，它是市場經濟體制下資本活動的基本單位。因此，以企業為基點來劃分是合適且必要的。就公司內部的職工參與來講，可具體劃分為廣義的職工參與和狹義的職工參與。廣義的職工參與，主要是指所有職工參與公司內部所有事務的情形；而狹義的職工參與，則主要是指職工通過一定的公司機關，參與公司決策或對公司決策施加影響的情形。現在我國學術界對“職工參與”一詞的理解是：職工通過某項制度，通過法律途徑對公司的運營等事項的決策給予直接性影響。本文所討論的公司治理中的職工參與是指職工在公司內部，對于公司決策的影響和參與。

二、我國職工參與制度的歷史與現狀

中國的職工參與制度在《中華人民共和國公司法》實施以前主要受前蘇聯職工自主管理理論的影響，并且是在改革開放之前的社會主義計劃經濟體制的框架下形成的。在當前企業改革及現代企業制度逐步建立的過程中，根據我國現行法律及我國企業的實際結構與現狀，我認為，我國目前的職工參與治理公司制度，主要以職工代表大會制度作基礎，并與工會制度及職工董事、監事制度一起構成了我國職工參與治理公司的基本體制。對于這一體制的認識，應首先從了解職工參與制度的歷史發展過程入手。

（一）我國職工參與治理公司的發展簡史

根據我國經濟發展史及企業制度史，現將職工參與制度的發展歷程大體上劃分為三個歷史階段：第一，自近代民族資本主義產生到新中國正式成立。這一階段的職工參與，在蘇區或解放區企業的職工參與已初具社會主義屬性，并對建國后國有企業的職工參與制度產生了重大影響。第二，從1949年到20世紀70年代末期。由于國有企業不斷積累著積重難返的問題與包袱，其總體發展因此受到一定影響。在其他各種相關制度不匹配及市場機制有缺陷的大環境下，僅僅是職工參與制也不一定能激勵勞動者更高的勞動激情，也未必一定能為公司帶來發展。第三，改革開放以來至今，伴隨著市場經濟體制的初步確立，中國社會出現了價值觀念多元化、社會生活民主化、企業形態多樣化、國家經濟日益國際化等趨勢，公司面對的市場競爭壓力越來越大，所有這些都對中國式的職工參與治理公司制度提出了更多的問題和挑戰，我國以“職工代表大會”為核心的職工參與制度開始面臨新的危機，主要表現為職工參與制度的理論和實際嚴重脫節，需要以新的制度創新去面對才行。

（二）我國職工參與制與企業經營權

在中國，有關職工參與與企業經營權之間可能出現矛盾的問題，目前為止并未引起多少關注，其原因之一在于中國當前更為主要的問題是產權制度的建立及“兩權分離”的理論與實踐等。中國國有企業的股份制改造，基本上是按照“兩權分離”的思路來確立企業經營權的。 國有企業經營權的形成，主要是在作為所有者的國家與作為經營者的企業負責人之間，逐漸通過政企分開和承認企業自主經營權的改革而得以明確。對國有企業經營權的現實威脅，比起職工參與來，政府干預要嚴重的多。至少從理論上說，國有企業中勞資的根本利益一致，除企業負責人濫用職權和可能的腐敗問題外，勞資間一般較少出現嚴重對立，在這種情形下，職工參與對企業經營權的影響基本上是正面的。

（三）職工參與治理公司制度的運行和發展是消除公司與職工間思想隔閡、調節勞動關系的潤滑劑

在賦予職工民主參與權的同時，制定相關規章制度來保護勞動者的民主權利不受侵犯。使企業與職工間的交流通暢了，從而讓企業有一個和諧文明的勞動關系，各種經濟方面的矛盾可以獲取合理的解決。也就是說，職工參與治理公司制度的運行和發展是消除公司與職工間思想隔閡、調節勞動關系的潤滑劑。在這個基礎之上，職工參與治理公司制度的發展不僅不是公司和勞動者發展的累贅，而是促使他們更好的發展的催化劑：

首先，職工參與治理公司制度能夠強化職工自我監督的自覺性。在一般的公司中，職工和雇傭他們的公司之間的關系是勞動關系，其主要特征是雇員的依附性和雇主的權威性。職工自從與公司建立勞動關系的那天起，即被要求依據公司的勞動方式、勞動時間和勞動強度來進行工作。但是，除去一些較為簡單的勞作以外，監督職工的工作量有一定的難度，比方說，當公司要求技術人員做新項目時，是很難判斷該職工有沒有盡最大努力，即往常所說的道德危險。如果讓公司里被雇傭的職工享有參與治理公司的權利，職工憑借著公司利潤分享者的身份參加到公司的高級別會議中，使勞動者及時獲取公司信息，從而把公司與職工的利益緊密地聯系在一起。職工獲得分享公司治理權的公司一般在監督勞動者工作方面比只是由股東全部治理的公司更具優勢。

其次，建立和諧的勞動關系能夠使企業與職工的聯系更加緊密。第一，勞動者獲得了參與治理權，進而可以直接參與到公司事務的處理中去，這就足夠讓勞動者體會到公司對他們的看重。第二，在一些較為傳統的公司中，職工與公司往往處在相對立的局面之下，公司付給職工最少的報酬而盡可能多的榨取職工勞動力價值。在推廣職工參與治理公司制度的過程中，這種對立局面被緩解了。職工參與治理公司制度可以形成“合作型”的勞動關系，發揮職工的自主創造性，促使生產效率的提高。西方學者認為，通過職工參與治理權的行使可以增強勞動者經濟民主的意識，因此，公司治理的職工參與不僅對勞動者有利，對整個國家來說，也是有利的。

三、職工參與治理公司的法律障礙

從已有的法律體制看，我國的職工參與治理公司制度及其他具體的參與方式，因為已經獲得憲法和其他諸多法律、法規的直接或間接支持，可以說已經在國家法制層面得到了初步的確立。但從相關法律條文的一些規定來看，卻不得不承認，有關職工參與治理公司的法律、法規明顯存在有待完善之處。比方說，某些規定缺乏可操作性、因立法技術落后導致的法條無法配合或互相抵觸，少數法條被形式化等。除此之外，部分法律法規因為缺少具體性與責任形式，通常致使職工合法的參與治理權不能得到落實，或者由于某種原因損害到職工的合法的參與權，也很難及時獲取法律的保護。

（一）關于違反職工代表大會制度的法律責任問題

現行法律中對于違反職代會設置要求和職權等行為，缺乏相應的法律責任，即制裁性規則。從法律上來講，假設、處置、制裁三個要素是任何法律法規在邏輯上必須具備的，如果在法律法規中少了制裁性規定，那么，法律本身就不完整。如果國有企業或其他集體所有制企業，沒有依法設立職工代表大會或者不能落實職工代表大會的職權時，法律該如何制約、給予處罰呢？缺失責任形式與制裁性的規定，不但很容易造成法律、法規體制的重大疏漏，同時也是致使職工代表大會制度通常形同虛設的關鍵原因。對于法律所賦予職工代表大會的職權，在沒有法律救濟手段給予保護之前，其職權的實施就有可能淪為“紙上談兵”。

（二）有關職工董事、職工監事的問題

“職工代表”一詞應該是一個非常重要而又特殊的法律概念，但是，這一概念在現行法律、法規中，不但不能清晰的界定，甚至還會引起不應有的誤會。作為涉及職工董事、監事制度的法律概念及其內涵，仍有很多模糊之處。例如，進入董事會或監事會的“職工代表”，是否就是“職工董事”或“職工監事”？他們和其他董事、監事的關系如何？他們對誰負責？其責任和權限又如何？所有這些關鍵問題，在相關法律中并未有詳盡的規范。概括起來，目前我們的職工董事、監事制度所面臨的問題很多，具體來說，職工董事、監事或職工代表在董事會及監事會中的比例、權益和責任等都不明確；沒有職工董事、職工監事產生的具體程序規定。造成此種現象的因素很多，其一便是法學界對于包括職工董事、監事在內的職工參與治理公司的問題，仍缺乏基礎性研究。

（三）當前的職工持股制度對原國有企業治理結構的改進并未擺脫傳統模式的影響

職工持股制度的核心理念便是經濟民主化，通過給予在傳統經濟中，不擁有企業的剩余索取權，而是在生產過程中，有一定控制權的職工一定的股份，進而達到激勵的作用。實際上，各國對職工持股制度的實施方式不盡相同，而最后都是建立在適合自身的經濟制度的基礎之上。比如，美國的職工持股計劃實際上是一種養老金的形式，根據職工的工齡及貢獻多少而分配給職工一定的權利，職工卻并不能獲得經營上的掌控權。而我國在職工持股制度上的認識，反映了“股東至上”的傳統思想，與美國恰恰相反，職工一定要通過物質資本的投入才能獲取企業的剩余索取權，進而相應的獲取經營上的控制權。可以說，這種職工持股制度是對原國有企業治理結構的一種改進，卻仍然沒有擺脫傳統模式的影響。

（四）持股職工可能濫用權力侵害公司和大股東的利益

持股職工的影響，可能根據公司類型和規模的不同而區別。在有限責任公司中，股東間自由協商機制在公司經營管理中扮演著關鍵的角色，部分持股職工通過此機制的合同性安排，賦予自己在某些特殊情況下對公司某些事項的一定程度的決定權，以使自己擺脫在股份有限公司中那樣任人擺布的局面，有限責任公司持股職工最普遍的手段是，通過股東協議和公司章程規定公司某些重大事項決議的通過須經超過大股東所持股份代表的表決權。持股職工希望參與大股東高比例性利益的分配，致使持股職工可能以行使否決權相要挾，妄圖獲取個人非法或不正當利益，濫用其決定權。

四、完善我國職工參與治理公司的制度的建議

（一）在一致性前提下重新定位職工代表大會

根據我國職工代表大會制度所存在的問題，應該在基于或注重公司與職工關系之一致性的前提下，重新定位職工代表大會制度，并重新思考職工代表大會制度的理論基礎與邏輯原點。進而確定職工代表大會制度的屬性、職能與具備可行性的工作程序。職工代表大會應該不僅是現代公司制度中的民主參與機制，同時，它還應該是公司內部協調利益一致性關系的最重要機制，例如，將它作為“勞資協議機關”的可能性。如果把職工代表大會制度重新定位為旨在協調職工和公司關系的“勞資協議機關”，很多問題即可迎刃而解。這樣，職工可以通過職工代表大會就自己關心的利益問題和相關的公司決策，在法定權限內與公司運營者進行充分的協商和溝通。具體的講，可以把職工代表大會的權限主要限制在以下方面：對涉及職工福利的事項享有決策權；對公司董事會、監事會中職工代表享有選舉權和罷免權；對公司的運營治理事項擁有咨詢權、知情權與建議權等等。

（二）增強有關職工董事、監事制度的立法技術

對于現行法律中涉及職工董事、監事（職工代表）的所有法律法規概念，必須進行徹底地重新檢討，以使其在概念上與外延上都獲得明確無誤的界定。應該使用統一的排異性概念，同時在所有現行的法律中解決由于相關概念的類似而產生的混亂。在新的立法實踐中，致力于調整現行《憲法》、《勞動法》、《職工代表大會條例》等法律與《公司法》之間的關系，消除彼此間存在的抵觸、空泛化和同義反復等問題，需要進一步協調和增進各部門法或單行法之間的互補性。特別是要進一步地修訂和完善《公司法》，提高涉及職工董事、監事的有關法律條文的具體可操作性。

（三）職工應擁有公司的所有權，真正做到實行分權制衡的決策和執行機制

雖然職工沒有股份，但作為要素投入主體，其應該相應地擁有公司的所有權，這樣才能夠在組織內真正做到實行分權制衡的決策和執行機制：通過公司章程等正式制度安排來確保每個產權主體具有平等參與公司所有權分配的機會；通過投票機制和利益約束機制用來穩定合作的基礎；同時又采取相互監督的機制來制衡各產權主體的行為。目前改制公司實施的職工持股參與公司治理的模式也只是在充分考慮我國制度環境約束和傳統觀念約束的前提之下的選擇。

（四）增強持股職工的法律意識和思想道德素質，鼓勵其積極作為

不可否認的是，賦予有限責任公司持股職工對公司某些重大事項決議的通過以一定程度的決策權，具有一定積極意義，表現在以下兩個方面：其一，體現并尊重公司治理的職工參與制度，其二，也有利于防止大股東濫用其在公司中的掌控地位，有利于保護公司和持股職工的合法權益不受到非法侵害。 但是，這并不能否認持股職工可能濫用此決策權現象的發生。隨著職工參與治理公司制度的不斷完善，對持股職工，提出了更高層次的要求，不但要求他們具有較強的責任感，還要求他們具有一定的法律意識和素質。他們不但要參與討論職工自身利益方面的問題，還要參與到企業重大事件的決策中去，如果不具有較強的素質，恐怕難以勝任。持股職工應從公司長遠利益出發，提出能夠促使公司更好更快發展的策略、方案，盡可能的發揮其積極作用。從目前形勢看，持股職工的整體水平與其他大股東相比較還有很大差距。建議在公司設立法制宣傳專員和德育專員，對持股職工進行法制宣傳教育和思想品德教育，使其對職工參與治理公司有一個更全面更客觀地認識，拓寬了幫助持股職工提升素質的渠道，進而加快持股職工隊伍的建設。

職工參與公司治理作為共同治理模式的重要組成部分，在我國仍存在許多法律障礙，雖然職工參與公司治理的理念已經深入人心，但是不可否認股東利益與職工利益的矛盾沖突仍然存在，股東及其代理人對職工參與公司治理在很大程度上還是持排斥態度，同時在制度層面上還有許多障礙需要我們發現并及時進行對策研究。本文為如何推進職工參與公司治理作理論基礎，正確認識職工參與公司治理制度的合理性是今后我們完善這項制度的重要基礎。這有待于學術界進一步探討和從實踐中不斷總結經驗。

注釋：

張國平.公司治理中職工參與制度探析.南京師范大學學報.2002（2）.

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參考文獻：

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