“互聯網+”背景下股東大會制度電子化變革

摘 要：國務院提出了推進“互聯網+”行動的指導意見，意圖把互聯網的創新成果與經濟社會各領域深度融合。中、小股東與控股股東之間以及股東與公司經營管理人員之間的矛盾是公司治理中的主要矛盾，運用互聯網的創新成果對股東大會制度進行電子化變革，節約股東參加股東大會的成本，緩解“囚徒困境”難題，以期待更多的中、小股東參與到公司事務中，以此保護中、小股東的權益。但是，當前一大阻礙是相關法律供給不足。美國是第一個進行股東大會電子化變革的國家，其相關法律制度也存在一定的優點和不足之處，通過評析美國相關制度，結合我國具體實踐，力求在“互聯網+”時代背景下，在我國推行股東大會制度的電子化變革，必將帶動公司發展，從而推動我國公司治理的完善。

關鍵詞：互聯網+；股東大會；中、小股東；電子化變革

1 “互聯網+”背景下股東大會制度電子化變革必要性

（一）“互聯網+”對公司治理的意義

根據《國務院關于積極推進“互聯網+”行動的指導意見》，“互聯網+”是把互聯網的創新成果與經濟社會各領域深度融合，推動技術進步、效率提升和組織變革，提升實體經濟創新力和生產力，形成更廣泛的以互聯網為基礎設施和創新要素的經濟社會發展新形態。多年以來的傳統模式使得經濟發展達到了一個瓶頸時期，而“互聯網+”的出現為當前時代社會及經濟發展注入了新的創意和新的活力?，F代公司以提高運營效率為目標，為了適應國際資本市場自由化、信息化的要求，公司需要迅速作出反應和決策以應對外部經濟環境的變化。而在追求公司運營效率的同時，旨在保護中小股東利益、鼓勵股東參加股東大會 、完善公司內部治理結構，追求公司公平與民主理念的股東大會電子化改革也勢在必行。結合“互聯網+”進行公司股東大會電子化制度改革，既有利于充分發揮股東大會的制度功能，又能夠克服傳統會議方式不能調動股東積極性的弊端，有利于充分發揚股東民主，提高公司治理能力。

（二）傳統公司治理模式解決公司利益相關者沖突的困境

公司法的一大功能是遏制公司利益相關者之間的利益沖突，公司治理法律規則確立了公司利益相關者之間的“游戲規則”。概括而言，公司治理問題中的利益沖突主要包括：一是掌握投資者所有權的公司股東與掌握經營管理權的公司經營管理人員之間的沖突（即經營權和所有權分離所導致的）；二是擁有公司絕大多數或控制性利益的股東與少數或非控制性股東之間的沖突；三是公司本身（主要是公司股東）與其締約伙伴（例如債權人、雇員和客戶）之間的沖突。[1]股東大會制度主要是涉及到公司治理中的內部治理制度。換句話而言，與股東大會制度息息相關的利益沖突主要是前述一、二種沖突。

公司經營管理人員與股東之間的沖突產生的根源在于所有權和經營權的分離：公司的最終控制權經常全部或部分的掌握在遠離公司日常經營的股東手中，股東通過任免董事來間接發揮作用，公司的經營管理權掌握在經營人員手中。所有權和經營權相分離使得公司經營人員在信息不對稱情況下可能實施機會主義行為。法律最初通過確立并強化股東選任董事會的權利來解決“股東——經營人員”之間的沖突。我國公司法規定，對于非由職工代表擔任的董事、監事，股東大會有權根據公司章程或股東大會決議實行累積投票制或直接投票法來選舉和更換，并有權決定董事、監事的報酬事項，有權審議批準董事會的報告，以此來規范董事會的行為。然而，實踐經驗告訴我們，在公司各類經營活動中，直接掌握公司經營管理權的董事會往往能夠獲得更完備更充分的信息而處于優勢地位，公司股東卻由于所獲信息貧乏而處于比較不利的地位，股東獲取信息更直觀的方式是通過董事的各項工作匯報獲得。為此，股東不得不耗費大量的成本（精力和財力）來獲取其欲知曉的信息。

解決昂貴成本的重要方法之一是信息披露?！盎ヂ摼W+”這種新的經濟形態能夠彌補傳統披露制度低效、繁瑣、封閉的局限性，利用開放、平等、互動、共享等網絡特性來提升信息披露效益，有效彌補信息不對稱的不足。通過網絡平臺，公司股東可以用較少的成本獲取大量的信息，相反，公司董事會等經營人員也能便利的獲取到其欲知曉的信息（如公司薪酬機制、獎勵策略等）。因此，這種利用“互聯網+”的信息披露方式應當是雙向的，其在解決公司經營人員與股東之間沖突的作用機理是：彌補信息不對稱的不足，降低機會主義行為發生的風險。

擁有公司絕大多數或控制性利益的股東與少數或非控制性股東之間沖突的根源在于：控股股東所持表決權比例較大，處于支配地位的股東經常以犧牲少數股東利益為代價，獲取與其持股份額不成比例的回報。實踐中的解決方法一般有二：一是有西方國家（如美國、英國）公司法通過為少數股東保留董事會席位或強化少數股東的直接決策權來保護小股東的利益；二是采取表決權信托的方式，即將中、小股東的表決權通過信托的方式集中行使，以期待增強中、小股東的話語權。我國公司法中保護小股東利益最明顯的措施是累積投票制和派生訴訟制度。累積投票制確實可以擴大小股東的話語權，增強小股東的表決權，從而平衡小股東與大股東之間的利益關系。同時，股東代表訴訟制度也能有效防止公司控股股東或經營管理人員不法侵害公司合法權益從而間接保護了小股東利益。盡管這些規定在保護小股東利益方面取得了一些成效，但是由于股份有限公司特別是上市公司中的小股東數量大且空間分布較為分散，使得小股東參加股東大會并行使表決權需要付出高額的時間和金錢等成本，特別是上市公司中的小股東短期持股以期投機得利的情況居多，這些原因使得眾多小股東合并股權行使權利極為困難。不占據控股地位的小股東和業務繁忙的股東在不能到場參加股東大會的各項表決時其選擇通常是棄權（盡管我國公司法中規定了股東表決權的代理制度，即股東可通過股東授權委托書的形式委托代理人出席股東大會會議，但這種規定又會惡化代理問題）。

2 股東大會制度電子化變革的供給與需求分析

（一）法律的供給與需求

供給與需求分析是掌握和分析微觀經濟學各個部分的重要工具，正如薩繆爾森和諾德豪斯所說：“供給與需求分析是經濟學所提供的最有用的工具之一。它和瑞士軍刀一樣幾乎可以完成任何簡單的任務?！盵2]制度的供給與需求分析是制度變遷理論的基本框架，一般的邏輯是，當制度變遷的收益大于成本時，就會產生對制度需求，這一需求必定誘發實際的制度供給。當新制度所能提供的邊際收益等于舊制度所需付出的邊際成本時，制度變遷就會暫時停止，制度結構就達到了某種“均衡”。當環境改變時，又會發生對更新制度的需求或供給，因此，制度變遷體現為制度均衡——制度非均衡——制度再均衡制度[3]。

法經濟學認為，法律市場也存在于整個現代社會當中，也存在著對法律制度的需求。而法律需求就是指人們購買法律的主觀愿望和客觀能力，是人們對于現存的和尚未設定的法律資源的肯定性要求和現實行為，[4]法律需求是法律需求者主觀需求和客觀能力實現的統一。法律需求屬于制度需求的范疇，是一種非市場、非物質商品的需求。法律需求根源于主體期望獲取最大的“潛在利潤”?！皾撛诶麧櫋笔窃谝延械闹贫劝才胖兄黧w無法獲取的利潤，這種“潛在利潤”存在于制度當中。市場主體對國家機關法律活動的支付力以及執法、司法機關對立法活動的支付力構成了法律需求的支付力。一旦司法、執法機關不能按照立法的要求實施法律，我們就稱為執法、司法機關缺乏支付能力，其結果是無法做到“有法必依”和“執法必嚴”。

（二）股東大會制度電子化變革的需求分析——需求旺盛

制度經濟學理論指出，“潛在利潤”是制度變遷的根本原因。這里的“潛在利潤”主要包括：

1.降低股東參加股東大會的各種成本

股東大會是股東參與公司治理，實現其掌握的所有權的基本方式，故股東大會在股東維護其利益方面顯得尤其重要。股東參與股東大會需要付出諸多成本，如時間成本、金錢成本等。股東大會制度實行電子化變革，可以大大節約高昂的參與股東大會現場投票的成本，尤其是股東可以參與網絡投票的變革對于時間成本的節約非常有利，股東可以做到足不出戶即可參與投票。

2.降低“囚徒困境”風險，維護公司的集體利益。

在現實的公司治理過程中，追求效用最大化的股東放棄參加股東大會行使投票權更關注股票的市場價格變動情況，此種現象被經濟學家們稱為“理性的冷漠”?！袄硇缘睦淠北澈笠矔休^為慘痛的代價，此種代價即為一方面加大了公司管理人員實施機會主義行為的風險，另一方面使得控股股東更可能會做出侵犯小股東利益的公司決策。當每一個理性的股東做出選擇時，結果卻產生了集體的不理性，這就是博弈論中的“囚徒困境”[5]。股東大會制度電子化變革，可以降低股東參與股東大會投票的成本，提高股東參與公司治理的積極性，減少機會主義行為發生的風險，化解“囚徒困境”風險，維護公司正常運營，從而更好地維護公司利益。

3.保護股東特別是小股東利益

前文已經提到了公司治理中股東與管理層之間、控股股東與小股東之間的利益沖突，即可能會產生管理層與控股股東的機會主義行為與道德風險問題。利用“互聯網+”技術，通過網絡平臺，能夠提高股東參與公司事務管理的積極性，從而降低機會主義行為發生的風險，保護股東特別是小股東的利益。

（二）股東大會制度電子化變革法律體系上的不足——供給不足

我國《公司法》中并未規定股東大會制度電子化變革，但是2004年11月29日，證監會發布了《上市公司股東大會網絡投票工作指引（試行）》對網絡投票制度電子化表決的內容作了詳細規定。2004年12月28日，滬深兩大證券交易所還分別頒布了《上市公司股東大會網絡投票實施細則》。盡管當前證監會和證券交易所頒布了多個規章，但依然存在很多問題。

1.所依據的相關規定層次較低，缺乏《公司法》作為直接依據

電子信息技術是時代發展的產物，必將成為公司治理的有力武器，納入到《公司法》中乃時代的召喚，而當前規章的相關制定主體為證監會或證券交易所，導致存在一定的局限性[6]。當前我國商法中引入的電子技術相關條款多以法令、條例或規定的形式存在，導致電子技術運用范圍十分狹窄。

2.當前與股東大會制度電子化相關的規定并不完備

我國現存的涉及股東大會制度電子化的規定多為網絡投票方面，盡管網絡投票對于調動股東參與公司治理的積極性有較大影響，但前述兩項文件多涉及投票的方式等，其他相關規定并不完備。如公司內部信息公開的規定，當前出現公司治理矛盾的一大根源是信息不對稱問題，在股東對公司經營管理情況知悉不透徹的情況下僅僅通過節約股東參與投票成本進而調動股東參與公司治理的積極性并不能在根源上保護中小股東利益[7]，相反可能會出現諸多機會主義行為。

3 國外股東大會制度電子化變革進程——以美國為例

美國是世界上最早實行股東大會電子化模式的國家，也是股東大會電子化改革最有成效的國家。1998年特拉華州允許股東通過電話的形式行使其股東大會表決權，2000年10月美國總統克林頓簽署的《全球及全國商業電子簽名法》正式生效，明確規定電子交易和電子記錄同樣具備法律效力[8]，從而強有力地推動了美國股東大會的電子化進程。

（一）有關網絡虛擬股東大會問題的規定及評價

我國 《上市公司股東大會規則》第20條規定了，股東大會應當設置會場，以現場會議形式召開。該規定無疑為我國股東大會電子化變革設置了阻礙。值得借鑒的是，美國法律已經允許召開電子化股東會議。2000年，美國特拉華州對普通公司法進行修正允許舉行在線虛擬股東大會。到目前，美國已經有 32 個州以相應的方式規定了電子股東會議這個問題。股東會議的電子化可以極大的減輕地域限制問題，使得更多的中、小股東有機會參與到公司事務中。

虛擬股東大會以兩種形式存在[9]，一是傳統的現場股東大會仍然存在，法律允許部分股東通過電子或者遠程交流參與股東大會，這稱之為“部分網絡股東大會”； 第二種，法律允許公司僅僅通過電子或者遠程交流的方式來召開股東大會從而替代在特定物理位置召開會議，這被稱之為“純粹的網絡股東大會”，或“完全虛擬股東大會”。有的人認為公司根本就不應該實施完全虛擬股東大會，但是仍然同意部分網絡股東大會的存在。另外，一些已經舉行過網絡虛擬股東大會的公司則認為，，盡管網絡虛擬股東大會可能更加適宜，但是當股東提出一些較為困難需要現場討論才能達到最佳效果的時候，也不必取代現場會議。股東之間存在異質性。當股東意識到了這種類型的會議可能會有損他們利益時，控股股東有極大的可能為謀求更多的利益而阻撓對中、小股東有利的虛擬股東會議。一般情況下，公司需要提供一些至關重要的保障性措施來打消持反對意見的股東的顧慮，來引導網絡虛擬股東大會的普及和發展。[10]

但是美國的網絡虛擬股東大會前景仍有堪憂之處：即經常參加股東會議的股東團體對網絡虛擬股東大會價值存疑。譬如虛擬股東大會也可能會降低股東與管理層進行交流溝通的能力以及減少股東與股東之間的交流的不利。因此，最終導致的結果便是，即使公司被賦予了舉行網絡虛擬股東大會的選擇權，它們也很可能不會去操作實施。

（二）有關董事決定權問題的規定及評價

特拉華州賦予董事決定是否召開虛擬股東大會的自由裁量權。《特拉華州普通公司法》第 211 條規定：如果董事會得此授權，并受董事可通過的準則和程序的管制，股東或其代理人可通過遠程通信。其目的是為了避免股東積極分子借助修訂公司章程、股東決議或者其他任何東西迫使公司舉行這種會議。此外，這樣的字眼也規制了法院在特殊情形下董事決議缺失時處理這類問題時的干預。

在特拉華州，如果一家公司的章程或者注冊證書授予董事決定召開股東大會地點的權力，則董事自動享有了選擇舉行網絡虛擬股東大會的權力，這種默示規則表明股東可以酌情決定是否舉行這樣的會議。但是股東可以通過在公司章程或者注冊證書中明確制定一個特定的會議地理位置，以此將會議舉行的決定權從董事手中轉移出來。 董事會自由裁量權方面，大多數州授予董事決定是否舉行電子股東會議的自由裁量權。在特拉華州法律的帶領下，目前已經有9個州規定了董事會享有唯一的自由裁量權來決定是否舉行虛擬股東會議。

賦予董事決定權有一定的合理之處。董事是公司的直接經營管理人員，在我國公司法中，董事會還肩負著召集股東大會的職責，其有更優越的條件了解公司各項事宜，明確在什么時機采用虛擬股東大會更有利。當然，這種規定甚至能解決股東因參與虛擬股東大會而減少與公司其他股東交流的問題。但是需要在操作過程中注意可能會產生的新的代理問題（即董事或許會產生機會主義行為）。

4 股東大會制度電子化變革的方式

（一）股東大會召開電子化

1.股東大會召集的電子化

現行《公司法》對股東大會的會議通知與決議事項做了規定，規定了召開股東大會會議（當然也包括臨時股東大會），應當將會議召開的時間、地點和審議事項于會議召開前通知各股東。傳統的通知方式包括公告和單獨通知，實行股東大會召集方式的電子化改革，即將公告或通知以電子技術的方式傳達給各個股東，利用網絡高效便捷的優點，可以有效的節約時間成本。然而，此種電子化變革并不代表著廢除傳統的紙質等召集方式，股東大會電子化召集僅僅是對傳統召集模式的有益補充。在實踐中，應以節約成本為原則選擇其中一種適宜的召集方式。對于股東大會電子化召集方式的改革還有諸多問題值得探討，日本學者近藤光男、志谷匡史對于公司對股東等人所發出電子化通知方法的問題，在《修改股份有限公司法Ⅰ》中提出了要接受到對方承諾接受電子化通知之外還必須向電子郵件信箱個別發[11]出。這是因為如果僅僅是在網頁上公布，不能保證每個人都能收到通知。

2.股東大會召開的電子化

伴隨著經濟的快速發展，公司股東數量逐日增多，同時也表現出了股東所處地域多樣化的特性，路途遙遠交通不便導致股東參加股東大會的成本升高，這對于中小股東而言，更是增加了其參與公司事務的難度[12]。召開電子化股東大會，即允許以視頻會議的方式參加股東大會，對于節約參加會議的時間、金錢等成本大有幫助。同時，視頻會議不應是單向的，還應充分利用網絡電子技術手段，實現雙向視頻會議或實現能夠使小股東即時回饋信息的電子技術手段（如即時提問或彈幕等），以幫助中小股東充分發表自己的意見。在此，至少可以借鑒美國的部分虛擬股東大會制度，在保留傳統股東大會的前提下，允許虛擬股東大會的召開。賦予董事決定權，即董事可以決定是否采取虛擬股東大會。董事是公司的直接經營管理人員，其能從維護公司正常運營，保護公司效益的角度，更好的把握召開虛擬股東大會的時機。

（二）股東大會投票方式電子化

實行股東大會投票方式電子化改革的動機有二：1.利用網絡便捷高效的特性，節約股東親自出席參與投票的時間、金錢等成本；2.股東表決權的代理程序較為繁瑣，股東必須向公司提交股東授權委托書，才能在授權范圍內行使表決權。這將導致股東可能找不到合適的代理人選，或者不排除找到的代理人之后可能會實施機會主義行為為自己謀取私利。實行股東大會投票方式電子化改革有利于各股東直接參與公司決策，防止公司權力成為少數人謀私利的工具，從而保證公司的正常運營。

股東參與網絡投票時必須要進行身份認證以成功的安全登錄系統，但是在實施過程中可能會受到諸多阻礙，從而對股東權利的行使造成損害。此種阻礙包括兩種：一是股東無法正確的進行身份認證，進而導致無法成功的登錄系統。二是股東的投票被他人篡改。第一種原因可以歸結為技術上的問題，需要專家對投票系統進行多次調試并作出相對應的預防機制即可。第二種原因涉及到侵權問題，但又可以分為兩類，一是他人出于某種惡意的動機，故意篡改投票，以影響最終投票結果。二是他人主要指工作人員過失修改了投票從而影響了投票結果?！盎ヂ摼W+”時代的到來，代表著各行各業的電子化變革，其中最成功最值得借鑒的一項是阿里巴巴電子商務平臺。直觀看來，這個平臺由阿里巴巴網站、網絡銷售者、網絡購買者三方構成。淘寶、天貓網絡大獲成功的一大直接原因是獲得了網絡銷售者、購買者的信任，為客戶搭建了一個安全的平臺，網絡銷售者、購買者既不用擔心資金的安全，也不用擔心個人身份信息被盜取，這正是值得借鑒的地方。在股東大會電子化變革進程中，由無利害關系的第三方搭建一個安全、便捷的投票平臺，股東在平臺上進行身份認證之后，可以直接進行投票，并由第三方平臺將投票結果反饋到公司或股東手中。當然，這種第三方平臺也會出現前述第二種工作人員過失修改了投票結果的問題，這時候需要引入監督機制，由國家相關部門擔負起監督職責，這種監督應當是主動監督和被動監督兩種，所謂被動監督即賦予參與者投訴、舉報的權利，一旦有人提供證據懷疑結果的公正性，監督機構便可以進行調查。

（三）公司信息公開電子化

公司信息公開的電子化是股東大會制度電子化變革中非常重要的環節，無論是網絡投票還是股東大會的召集和召開都需要公司進行信息公開作為保障。現行《公司法》中規定了股份有限公司的財務會計報告等事項的公開，對于《公司法》中要求公開的事項以及公司管理過程中股東認為應該公開的事項都可以運用網絡電子技術進行公開。對于公司法中規定的要求公開的事項可以采用互聯網技術在公司網站或專業的第三方網站進行公開。需要注意的一點是，在公開過程中應當將需要公開的事項進行分類。一類是不需要向社會公眾保密的信息，另一類是僅僅需要股東知曉而不需要向社會公眾公開的信息。對于后一類信息的公布需要由股東驗證股東資格登錄公司內部網站后再查看，以此技術手段區分不同公開程度的信息。

在“互聯網+”背景下，利用互聯網技術給予中、小股東參加股東大會的便利條件使其有更大的機會行使自己的權利，但是問題在于中、小股東尤其是短期持股的中、小股東對公司經營狀況等情況了解程度較低，即使其有機會參與到股東大會等公司重大事宜中，也未必能保護好自己的權利[13]。因此，信息公開是股東大會制度電子化變革的必要條件。需要在股東大會召開之前，將公司的相關事宜公開。公開事宜應當涉及股東對公司決策作出投票的相關實質性資料，即應當包含進行電子投票的股東所需要的相關信息。進行投票的股東也可以向公司提出要求公開相關具體信息的請求，只要該種信息不是《公司法》中規定的不應當公開的涉密信息，公司就應該將該種信息進行電子化公開。

5 股東大會電子化變革中的注意事項

（一）與公司法緊密銜接

股東大會制度電子化變革能夠適應當前的“互聯網+”潮流，充分發揮股東大會制度的能量，促使公司決策能夠充分權衡各方利益，然而，我國股東大會制度電子化缺乏《公司法》作為直接依據，雖然公司可以通過改進公司章程確定電子形式參加股東大會的合規性。[14]但是實踐中并沒有多少公司采用此種做法，立法的缺失阻礙了股東大會電子化變革的進程。應當在公司法層面上確認股東大會電子化變革的合法性，推進股東大會制度電子化變革的進程，

（二）相關主體的義務

短期持股的中、小股東的“理性的冷漠”，導致其對公司經營狀況關注度較低，進行股東大會制度的電子化變革之后無疑會提高中小股東對公司相關信息的知曉度。股份公司中短期持股的中、小股東數量較多，很容易導致相關信息的泄露，這需要公司股東擔負起對公司相關信息的保密職責，防止公司信息被不法人員利用。股東負擔的保密義務應當在協議中加以約定，明確違反保密義務應當承擔的相關賠償責任。同時公司股東還應當負有誠信義務，保證其出于公司利益出發參與公司決策。尤其需要注意的是，應當以有利于公司經營管理的原則出發，推行股東大會制度的電子化變革，防止本末倒置。

參考文獻

[1]黃韜.股東網絡投票：制度安排與現實效果[J]清華法學，2008年第6期.

[2] [美]保羅·A.薩繆爾森、威廉·D.諾德豪斯.《經濟學》（下冊），高鴻業等譯，中國發展出版社1992年版，第635頁。

[3]馬國泉，金融消費者保護研究[M]，北京：法律出版社。

[4]錢弘道，法律的經濟分析工具[J].法學研究，2004（4）。

作者簡介

霍晨晨（1992-），女，漢族，山東德州人，山東財經大學法學碩士，研究方向民商法學。