新《公司法》對公司治理決策制度的優劣分析

陶然

摘 要 我國《公司法》是在解讀我國實際情況的基礎上借鑒國外成功經驗制定的，該法的頒布距今已有20多年，推行之后經過多次修訂。現行的新《公司法》可以很好地解決當今企業面臨的問題，但是隨著經濟的發展，新《公司法》也遇到了很多的問題，也存在很多不足。本文就新《公司法》對公司治理決策制度的突破和新《公司法》的不足之處進行闡述。

關鍵詞 新《公司法》 公司治理 決策制度

一、前言

《公司法》的制定是為了保證我國境內公司設立的合理性，根據法律的規定合理地進行經濟活動。《公司法》的適用公司只有有限責任公司和股份責任公司，對其他的公司形式并沒有進行規定，并且在規模注冊資金等方面都有一定的要求，其特點也均不相同，這都是為了促進企業的發展，使企業在法律范圍內合法經營。《公司法》自頒布推行之后也在根據經濟的變化進行調整，形成了新《公司法》。新《公司法》彌補了“舊法”的一些缺失，在公司治理決策制度方面有重大的突破，但是也存在一些不足。本文就新《公司法》的突破與不足進行分析。

二、新《公司法》概述

我國的《公司法》是在1993年提出，推行之后進行了多次修訂。隨著社會和經濟的發展，經過20多年的司法實踐，《公司法》在實踐中存在的很多問題都已經解決。新《公司法》于2014年3月1日開始實施，有218條規定。新《公司法》與“舊法”最大的不同就是公司治理決策制度的突破。

三、新《公司法》對公司治理決策制度的突破

（一）監事會

新《公司法》對監事會進行了全面的改革，一方面就是對監督職權的擴充。新《公司法》規定監事會具有彈劾權、股東大會的召集權和主持權、提案權、訴權，改革后監事會監督的內容增多。另一方面監督手段強化。新《公司法》規定，若是監事會發現公司的經營情況異常可以采取必要的手段進行調查，而且不需要董事長或是總經理簽字。此外，新《公司法》56條規定，監事會、不設監事會的公司的監事行使職權所必需的費用，由公司承擔。[1]

（二）董事會

董事會在公司發展中有重要的地位，其連接著股東大會和經理層。新《公司法》對董事會的開展和主持工作也進行了規定，董事會一般是由董事長負責，若是公司處于特殊時期，沒有董事長，可以由副董事長負責，若是沒有副董事長就需要董事推選。新《公司法》第124條規定，上市公司的董事會若是與企業有關聯，需要有半數的與企業無關聯的董事決定，出席人數不足三人則不能決定，應上交到公司的股東大會決議。[2]

（三）股東大會

新《公司法》對股東大會的召開和決議等方面都進行了明確的規定，對股東大會的決議方式等也進行規定，完善了股東大會的相關制度。新《公司法》第43條規定中對股東會議的決策由股東出資比例進行表決權的行使，但是公司也可以根據自己的情況作出其他的規定。公司可以制定適合自身的章程，對股東大會召開的方式、投票的方式進行制定。而且為了避免董事不作為，新《公司法》在第40條第2款中作出規定，若是具有1/10的股東、1/3的董事或是監事會都可以提議會議的召開，他們都有權利召開會議。新《公司法》對股東大會的召開具有兩點突破：第一，股東大會表決權比例的降低。新《公司法》將股東的表決權降低，由原來的1/4降到現在的1/10。第二，提議權性質的改變。新《公司法》增加了對董事會召開的強制性要求。這實際上是對董事會召開會議權利的剝奪。只要股東的請求合理，董事會就必須召開董事會。[3]

四、新《公司法》對公司治理決策制度的不足之處

（一）民主決策計數單一

新《公司法》對于民主表決的形式和方式上都比較單一，沒有根據不同的情況采取不同的決策方式，計數方式的不同會影響決策，這其中就存在漏洞。新《公司法》第103條規定在股東大會的決議必須有一半以上的股東同意才能通過，公司的重大事件或是成立分公司、解散公司、推出新的章程等都需要公司有2/3以上的股東同意。[4]但是在這項規定中有一個巨大的漏洞，其反射出很多問題，主要為：第一，在這項規定中并沒有對參與股東大會的人員進行規定，也就是說出席會議的人員并沒有硬性規定，那么若是股東大會參與的人數很少，有股東未到場，那么就由這幾個人員進行表決，其他股東的想法和決議也就不考慮，這樣的決定并不公正，也沒有太大的意義。第二，在會議中有人中途退會，那么在總表決數中需不需要計算這個股東，這對表決的最終結果也有影響。第三，當有股東放棄自己的表決權，這種情況的計數方式也有很多。傳統法律將棄票作為反對票處理，這樣實際上忽視了棄票的意義。在總票數中，是否需要計算棄票，這些在新《公司法》中都沒有規定。新《公司法》對民主表決計數規則的考慮并不全面、漏洞太多，這也會影響企業的決策和發展。[5]

（二）民主決策條款的強制性

新《公司法》中民主決策的強制性比較強，對董事會的召開有一些硬性的規定：第一，新《公司法》第102條對股東的提案權進行規定，要求臨時會議的召開需要股份在3%以上或是合股份在3%以上的股東才能召開會議，并將議案體將給股東大會，由股東大會裁決。[6]第二，股東大會召集請求是持股10%以上的股東的權利。新《公司法》第101條規定，股東大會的召集需要董事長負責，若是企業暫時沒有董事長可以由副董事長決定，若是企業的副董事長也不能履行職務，可以由股東們推選一名股東主持工作。監事會也可以召集會議，若是無法支持，可以由持股90日以上的單獨或是合計具有10%股份的股東召開會議。但是這些規定并不適合我國的基本國情，我國現代的企業中存在股權分布不均的問題，即股權結構并不合理，這樣民主決策就更加難以實施，這在一定程度上限制了股東的權利，限制了股東參與公司管理、決策的權利。為了保證民主決策的啟動，公司的章程應該適當地調整，促進民主決策的啟動和實施。[7]

（三）民主決策僵局導致公司決策功能失靈endprint

我國現代的公司的股權結構并不合理，所以就會產生股東大會或是董事會中決議陷入僵局的情況，這種情況在我國的企業中也比較常見，這種僵局對公司的發展很不利。公司的決策失靈，會使公司的經營和發展遭遇困境，導致公司無法運轉，陷入癱瘓的境地。公司陷入僵局也會導致員工工作的積極性不高，對待公司的業務也不認真，對公司的發展有一定程度的擔心。看不到公司的發展前途，就會影響員工的工作情緒，導致很多重要的業務丟失。新《公司法》對董事會遇到僵局的問題也進行了規定，持有80%以上股份的股東可以行使表決權，請求法院解散公司。但是這種方式比較消極，不到最后一步不會使用。新《公司法》還是應該尋找新的辦法解決這一問題。[8]

（四）在不同情境下股東大會缺乏對民主表決的控制

新《公司法》很重視占有重要地位的大股東，但是并不重視小股東，而且在股東大會中小股東的出席數量和比例也有一定的規定，小股東即使關心公司的發展也無法表達看法，而且現在對股東大會、董事會、經理層等行為的約束機制也沒有形成。

（五）董事會中的職工比例沒有明確

新《公司法》對董事會中員工的人數和比例并沒明確的規定，對董事會中職工的參與情況的規定使用的是“應當”“可以”等詞匯，這也就說新《公司法》對員工參與股東大會只是抱著同意的態度，并沒有樹立員工在股東大會中的地位，對員工參與股東大會并沒有肯定的支持，只是順帶一提，也沒有說明職工在股東大會中的參與人數、參與形式和參與方式等。本來職工進入股東大會就不被股東和經營者重視，而且很多的經營者和股東更是反對這件事，這一規定也就給予經營者和股東限制職工進入股東的方式和人數的機會，即使在股東大會中有職工，其比例也會很低，而且職工基本上沒有說話的權利，根本沒有任何的作用，沒有發揮職工進入股東大會的意義。[9]

（六）職工參與董事會缺乏制度規定

新《公司法》對職工參與董事會的問題進行了補充，第44條對由兩個或兩個以上的國有企業和兩個以上的國家投資的有限責任公司的員工參與股東大會進行規定，每個企業都可以選取一定數量的職工加入董事會中。但這也不是硬性的、強制的規定，更像是對董事會組成的一種建議，公有制公司采用的詞語為“應當”，私有制企業用的詞語為“可以”。新《公司法》的立法依據就是國有企業中應該有一定數量職工，保證職工的主人翁地位，但是并沒有保證職工的行使權力。而私有制公司中職工的地位更低，沒有保證職工的地位。這種制度規定對公有制企業的員工有利，但是會影響其他所有制經濟的職工的權利，造成不同經濟體制下職工的權利不同，影響其他所有制經濟形式下的員工的權益和地位。

五、結語

新《公司法》與“舊法”相比確實改變了很多，而且也突破了很多公司治理決策制度限制，對監事會、董事會、股東大會的召開和決議等也有了更合理、明確的規定，對企業的發展有重要的作用。而新《公司法》存在的最大的問題，概括來說就是在相關的規定中并沒有對具體的內容進行規定，如對參與決策的人員、參與形式、計數方式等問題，并且在員工參與民主決策中并沒有對職工的具體職能進行規定，也沒有保證職工發揮自身的決策職能。所以我國新《公司法》存在很多的問題，問題也會在經濟的發展中越來越凸顯，還需要不斷改進。

（作者單位為廣西機場管理集團有限公司桂林兩江國際機場）

參考文獻

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